Особенная часть: правовое регулирование банковской деятельностью

Особенная часть: правовое регулирование банковской деятельностью

Дидактический план

Договор банковского вклада: правовая природа, существенные условия, порядок заключения и расторжения, ответственность сторон. Меры, осуществляемые государством по защите интересов вкладчиков банков.

Правовая природа договора банковского счета. Виды счетов. Понятие, форма, содержание, субъектный состав и порядок оформления договора банковского счета. Порядок открытия счета в банке. Нормативно-правовая база осуществления расчетов в Российской Федерации. Наличные и безналичные расчеты.

Понятие кредитных правоотношений. Правовая основа банковского кредитования. Отличие банковского кредитования от иных видов кредитования. Принципы банковского кредитования. Понятие и содержание кредитного договора.

Понятие и назначение института обеспечения исполнения кредитных обязательств. Способы обеспечения исполнения обязательств, используемые в банковской практике.

Понятие и юридическая природа лизинга. Понятие, функции и правовое регулирование факторинга. Предмет факторинга. Понятие и возникновение форфейтинга. Подготовка и документальное оформление форфейтинговой сделки. Основные преимущества и недостатки форфейтингового финансирования.

Нормативно-правовая база функционирования российского рынка ценных бумаг. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и профессиональные участники рынка ценных бумаг. Банк России как профессиональный участник рынка ценных бумаг. Правовые основы профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

Понятие и правовая основа валютных правоотношений. Субъекты валютных правоотношений. Понятие валюты и валютных ценностей. Правовой режим валюты и валютных ценностей как объекта гражданских прав. Понятие и классификация валютных операций.

Понятие и задачи валютного регулирования. Центральный банк Российской Федерации как основной орган валютного регулирования. Правовые основы открытия и ведения валютных счетов юридических и физических лиц - резидентов и нерезидентов.

Понятие банковского вклада

Договор банковского вклада: правовая природа, существенные условия, порядок заключения и расторжения, ответственность сторон

По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Договор банковского вклада является самостоятельным видом договора, ГК РФ при этом не считает депозит простой разновидностью займа, поэтому не предусматривает непосредственное применение к банковскому вкладу норм гл. 42 ГК РФ. Отношения банка и вкладчика регулируются гл. 44 ГК РФ, а также правилами о договоре банковского счета (гл. 45 ГК), если иное не предусмотрено правилами гл. 44 или не следует из существа договора банковского вклада; кроме того, в части, не противоречащей ГК РФ, подлежит применению Закон "О банках и банковской деятельности".

Предметом договора банковского вклада являются денежные средства (вклад). Денежная сумма, составляющая вклад, может быть внесена в рублях или иностранной валюте (ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности) в наличной либо в безналичной форме. Банк приобретает право собственности на те средства, которые размещены у него на депозите. Вкладчик, наоборот, теряет право собственности на принадлежавшие ему средства (при передаче наличных) и приобретает обязательственное право в отношении переданных денежных средств. Право вкладчика на денежные средства, переданные банку во вклад, являются правом требования возврата денег и уплаты причитающихся процентов.

Договор банковского вклада носит реальный характер и заключается в момент передачи вкладчиком (иным лицом) суммы вклада банку. Так как вкладчик обладает правом требования у банка возврата суммы вклада и процентов по нему и не имеет каких-либо обязанностей перед банком, этот договор является односторонне обязывающим и возмездным. В случае, когда в депозитном договоре вкладчиком выступает гражданин, такой договор законодатель признает публичным (п. 2 ст. 834 ГК РФ).

Соответственно банк не вправе отказать гражданину в заключении договора банковского вклада, а также не вправе устанавливать различные условия договора для разных вкладчиков, включая выплату процентов по депозиту, или оказывать какое-либо предпочтение одному вкладчику перед другим (ст. 426 ГК). Кроме того, банк, которому предоставлено право принимать вклады от физических лиц, обязан принимать их от каждого обратившегося к нему гражданина. Договор банковского вклада, заключаемый с юридическим лицом, не обладает свойством публичности.

Договор банковского вклада должен быть заключен только в письменной форме (ст. 836 ГК). Несоблюдение формы депозитного договора влечет его ничтожность с последствиями, установленными ст. 167, 168 ГК. Письменная форма считается соблюденной не только при подписании сторонами единого документа, но и в том случае, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным сертификатом либо иным выданным вкладчику документом, который отвечает требованиям законодательства, банковским правилам и обычаям делового оборота.

Вклады подразделяются на два основных типа: на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) и на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад). Однако, независимо от типа вклада, банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (ст. 837 ГК, ст. 36 Закона о банках). Исключение составляют вклады, внесенные юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором. Для граждан всякое условие об отказе от права на получение вклада по первому требованию ничтожно. Существует еще один тип вкладов - так называемый условный вклад, платеж по которому производится в случае наступления определенных обстоятельств, указанных в договоре. Договором может быть предусмотрено внесение вкладов на иных условиях их возврата, не противоречащих закону (ст. 837 ГК).

Стороны депозитного договора - банк и вкладчик. Вкладчиком может быть юридическое или физическое лицо. Банк должен иметь право на привлечение денежных средств во вклады в соответствии с полученной им лицензией.

Содержание договора составляет обязанность банка возвратить вкладчику сумму вклада (основной долг) с уплатой обусловленных процентов. Проценты являются платой за пользование кредитом, выданным вкладчиком банку. Их размер обычно устанавливается в договоре. Однако, в силу возмездности депозитных отношений, проценты подлежат уплате в любом случае, даже если стороны договора не согласовали их размер. В этом случае банк обязан уплатить их в размере, определяемом по тем же правилам, что и в договоре займа (ставка банковского процента или ставка рефинансирования Центрального банка России).

Ответственность по депозитному договору наступает только для банка в нескольких случаях:

а) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по обеспечению возврата вклада;

б) за ухудшение условий обеспечения;

в) за принятие депозита от граждан неуполномоченным лицом или с нарушением законодательства о вкладах;

г) за невозврат вклада, его неправомерное удержание или невыплату процентов.

В первом и во втором случае ответственность заключается в уплате вкладчику неустойки в форме банковского процента (ставки рефинансирования), исчисленной на день возврата долга, а также в возмещении убытков. В третьем случае ответственность строже: это ставка банковского процента на день возврата долга, а кроме нее, кумулятивно взыскиваемые убытки (сверх суммы процентов). В четвертом случае ответственность происходит по правилам ст. 395 ГК на тех же принципах, что и в первых двух ситуациях.

Во всех названных ситуациях вкладчик вправе требовать от своего банка немедленного возврата суммы вклада.

Прекращение договора банковского вклада всегда происходит в силу одностороннего волеизъявления гражданина-вкладчика. Для юридических лиц это зависит от вида вклада: по вкладам до востребования - по первому требованию, а для вкладов на особых условиях - в порядке, предусмотренном самим договором.

Открытие и ведение банковских счетов

Договор банковского счета: правовая природа, существенные условия, порядок заключения и расторжения, ответственность сторон

Движение безналичных средств происходит при помощи банковских счетов. Законодатель рассматривает договор банковского счета как самостоятельный вид договоров. По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845 ГК РФ).

Но при этом у банка есть право использования имеющихся на счете клиента средств, гарантируя при этом клиенту право беспрепятственно распоряжаться ими. Договор банковского счета является консенсуальным, поскольку он заключается не в момент зачисления средств на счет, а в момент достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора (п.1 ст. 846 ГК РФ). Кроме того, законом устанавливается прямая обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом, и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Договор банковского счета является двусторонне обязывающим. Необходимо отметить, что характер банковского счета по своей природе близок к публичному договору (ст. 426 ГК), хотя статья 846 ГК прямо на это не указывает. Однако за банком остается право отказать в открытии счета на основе исчерпывающего перечня условий, а именно:

-      согласно учредительным документам и своей лицензии банк не имеет право на осуществление операций по открытию и ведению счетов соответствующего вида;

-      открытие счета приведет к нарушению законодательства и экономических нормативов, установленных Центральным банком РФ;

-      банк временно приостановил открытие счетов юридическим и физическим лицам по причинам экономического или иного характера.

Таким образом, главная особенность договора банковского счета заключается в том, что как правило ни банк (обязанность заключить договор вытекает из качеств банка, предусмотренных законом), ни юридическое лицо-клиент не вправе отказаться от его заключения (обязанность клиента вытекает из правил об осуществлении расчетов юридических лиц).

Сторонами по договору банковского счета являются: банк (или иная кредитная организация), обладающая лицензией, и клиент (владелец счета). Клиентами могут быть юридические и физические лица, как резиденты, так и нерезиденты.

Предметом договора являются денежные средства клиента, находящиеся на его банковском счете. С этими денежными средствами осуществляются операции, которые были определены в договоре банковского счета.

Форма заключения договора банковского счета - простая письменная. Заключение договора банковского счета осуществляется либо путем подписания единого документа (обычно в виде договора присоединения на стандартном банковском бланке), либо путем подачи клиентом заявления (оферты) и, впоследствии, совершения на заявлении разрешительной надписи (акцепта) руководителем банка. Заключение договора влечет открытие соответствующего счета.

Содержание договора банковского счета составляют права и обязанности банка и клиента.

Основные обязанности банка таковы:

а) надлежащим образом выполнять операции по счету, предусмотренные законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота и договором банковского счета;

б) хранить банковскую тайну.

Обязанности клиента следующие:

а) соблюдение банковских правил при совершении операций по счету;

б) оплата расходов банка на совершение операций по счету.

Вторая обязанность возлагается на клиента, только в том случае,  предусмотрено договором банковского счета.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору банковского счета носит взаимный характер. Особое значение имеет регламентация ответственности банка. Эта ответственность наступает для банка за несвоевременное или неправильное зачисление на счет поступивших клиенту денежных средств либо за их необоснованное списание со счета, а также за невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета (ст. 856 ГК, ст. 31 Закона о банках). Как и в других денежных обязательствах, она состоит в уплате процентов на неправомерно использованную сумму в порядке и размере, установленных ст. 395 ГК на основе учетной ставки Банка (ставки рефинансирования) России.

Проценты, указанные в ст. 395 ГК, могут быть изменены законом или соглашением сторон. Поскольку мера ответственности, предусмотренная в этой норме, имеет характер зачетной неустойки, п. 2 ст. 395 ГК допускает также взыскание убытков клиента в части, не покрытой суммой процентов. Стороны вправе установить в договоре банковского счета санкции за нарушение иных обязанностей (например, за несохранность банковской тайны, за несвоевременную уплату процентов, за использование средств клиента, за уклонение от оплаты банковских услуг и пр.).

Для открытия расчетного счета клиент представляет следующие документы:

-      Заявление на открытие счета. Оно должно быть подписано руководителем и главным бухгалтером хозяйствующего субъекта. При отсутствии должности главного бухгалтера оно подписывается только руководителем.

-      Свидетельство о государственной регистрации организации (копию, заверенную нотариально или органом, осуществляющим регистрацию).

-      Копию учредительного документа, подтверждающего статус юридического лица (учредительный договор, устав). Если в банк представляется подлинный экземпляр учредительного документа, то он не требует нотариального заверения.

-      Справку из органов статистики о присвоении кодов по ОКОНХ (общий классификатор отраслей народного хозяйства).

-      Свидетельство о постановке на налоговый учет в налоговом органе юридического лица.

-      Документ, подтверждающий постановку на учет предприятия в Пенсионном фонде России, в Фонде обязательного медицинского страхования, в фонде социального страхования, в Фонде занятости населения.

-      Нотариально заверенную карточку с образцами подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиском печати.

После представления вышеназванных документов банк со своей стороны подписывает договор и открывает счет клиенту.

Порядок списания денежных средств со счета

Списание денежных средств производится банком на основании распоряжения клиента при представлении в банк соответствующих расчетных документов. Взыскание на денежные средства, находящиеся на счетах юридических и физических лиц, в соответствии со ст. 27 Закона "О банках и банковской деятельности" может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации. Списание средств без распоряжения клиента производится по решению суда, в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Бесспорное списание средств со счета клиента осуществляется в соответствии с законом в следующих случаях:

-      при взимании недоимок по налогам и другим обязательным платежам, а также сумм штрафов и иных санкций, предусмотренных налоговым законодательством;

-при взимании задолженности по уплате таможенных платежей;

-      при взимании с работодателей сумм сокрытых или заниженных страховых взносов, а также недоимок и иных санкций в фонд занятости, Фонд обязательного медицинского страхования;

-      при расчетах коммунальных, энергетических и водопроводно-канализационных предприятий со своими потребителями (кроме жилищно-коммунальных, бюджетных организаций и населения);

-      при расчетах потребителей (кроме населения) с предприятиями связи за оказываемые услуги.

Банк обязан выполнять распоряжения клиента о выдаче или перечислении средств со счета. При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств производится в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 855 ГК РФ).

При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств производится в следующей очередности:

-в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

-      во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

-      в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и государственные внебюджетные фонды;

-      в четвертую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

-      в пятую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Безакцептное списание возможно в случаях, прямо предусмотренных договором со своим контрагентом.

 

Банковские расчетные правоотношения

 

Правовые основы расчетных отношений на территории РФ.

Формы расчетов

Основными источниками правового регулирования совершения расчетов на территории РФ являются: Конституция РФ, определяющая денежную единицу РФ - российский рубль, Гражданский кодекс РФ, определяющий в гл. 46 основные формы расчетов.

Платежи на территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. В качестве законного платежного средства на всей территории России выступает рубль, обязательный к приему по нарицательной стоимости. Использование иностранной валюты как платежного средства допускается только в случаях, порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке (ст. 140 ГК).

Конкретный способ расчетов зависит от статуса субъекта расчетных отношений и того основания, по которому производится платеж. Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предприни-мательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке. Расчеты  между юридическими лицами, а также между гражданами - индивидуальными предпринимателями производятся, как правило, в безналичном порядке.

Согласно указанию ЦБ РФ от 14 ноября 2001 г. № 1050-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в РФ между юридическими лицами по одной сделке" по решению Совета директоров Банка России от 06 ноября 2001 г. (протокол № 25) установлен в Российской Федерации предельный размер расчетов наличными деньгами по одной сделке.

Форма расчетов - одна из форм обязательств клиента и обслуживающего его банка по исполнению (получению) безналичного платежа.

Гражданский кодекс регламентирует основные формы расчетов (ст. 862). К ним относятся: расчеты платежными поручениями, аккредитивная форма расчетов, расчеты по инкассо, расчеты чеками.

Закон допускает и иные формы расчетов, не запрещенные законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. Исходя из принципов свободы договора и свободного волеизъявления, стороны вправе избрать любую из указанных форм расчетов.

Правовое регулирование расчетов  с использованием платежных поручений

Данная форма безналичных расчетов является наиболее распространенной. ГК РФ в правилах о договоре (ст. 516) прямо устанавливает применение платежных поручений во всех случаях, когда стороны не оговорили использование иных форм расчетов. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или установленный в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определен применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 863 ГК). В качестве ее условного названия используется специальный термин - банковский перевод.

Для осуществления перевода денежных средств плательщик представляет в банк поручение на бланке установленной формы. Поручение действительно в течение десяти дней со дня выписки, не считая дня выписки.

Платежное поручение - это документ установленной формы, по которому банк обязуется за счет средств, находящихся на счете плательщика, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним.

Платежное поручение должно содержать следующие обязательные реквизиты:  дата документа, срок платежа, не превышающий десяти дней от даты документа (не включая эту дату), наименование плательщика, счет плательщика, наименование-банка плательщика, корреспондент-ский счет банка-плательщика и его БИК (банковский идентифика-ционный код), наименование банка-получателя средств, корреспондент-ский счет банка получателя и его БИК, наименование получателя, счет получателя, сумма документа цифрами и прописью, очередность платежа, основание платежа.

Платежное поручение оформляется клиентом в 4-х экземплярах. На первом экземпляре ставится круглая печать организации и подписи уполномоченных лиц (лица, имеющие право 1-й и 2-й подписи, указанные в карточке).

Исполнение поручения представляет собой перечисление банком суммы платежа со счета плательщика на счет получателя средств через его банк. Такая обязанность возлагается на банк плательщика, принявший поручение к исполнению, в сроки, предусмотренные законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота или договором банковского счета. Гражданский кодекс установил обязанность банка незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении платежного поручения (п.3 ст. 86.5 ГК РФ). Неисполнение этой обязанности считается нарушением договорных обязательств со стороны банка и влечет применение к нему мер гражданско-правовой ответственности.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента о переводе банк несет полную имущественную ответственность по общим правилам, установленным для коммерческих организаций. Кроме того, если нарушение правил расчетов повлекло неправомерное удержание денежных средств, банк уплачивает проценты в порядке и в размере, установленных для денежных обязательств ст. 395 ГК РФ.

Правовая регламентация расчетов посредством аккредитива

Данная форма безналичных расчетов является твердой гарантией платежа для продавца за проданный товар, а для покупателя - получения полноценных прав на отгруженный товар. Особенно распространена эта форма в международной торговле, в частности при экспорте товаров.

В настоящее время российские нормы о расчетах по аккредитиву отражают мировую практику обращения этих платежных документов и в первую очередь Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать, или учесть переводной вексель (ст. 867 ГК).

В аккредитивном обязательстве, как правило, имеются четыре участника:

-      плательщик (покупатель или приказодатель аккредитива);

-      банк плательщика (банк-эмитент);

-      банк получателя (исполняющий банк);

-      получатель средств (продавец или иной бенефициар).

Законом предусмотрена возможность использования нескольких видов аккредитива:

-      трансферабельного,  по которому бенефициар (первичный бенефициар) имеет право уполномочить банк, производящий платеж или платеж в рассрочку, на то, чтобы аккредитивом могли пользоваться полностью или частично одно или несколько других лиц (вторые бенефициары). Аккредитив может быть переведен, только если он прямо обозначен банком-эмитентом как "переводный" ("трансферабельный");

-      покрытого (депонированного) аккредитива, который предполагает перечисление на счет исполняющего банка банком-эмитентом суммы аккредитива, а использование непокрытого (гарантированного) аккредитива предусматривает выдачу гарантии банком-эмитентом на проведение платежа по представлении документов;

-      отзывного, который может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предварительного уведомления бенефициара;

-      безотзывного, условия которого не могут быть изменены, и до окончания срока действия аккредитивного обязательства он не может быть аннулирован, по умолчанию аккредитив считается безотзывным, подтвержденного (это безотзывной аккредитив, который по просьбе банка-эмитента подтвержден исполняющим банком) аккредитива.

Аккредитивная форма расчетов должна быть предусмотрена в договоре между плательщиком (покупателем) и получателем средств (продавцом), в котором указываются наименование банка-эмитента, вид аккредитива и схема расчетов, способ извещения продавца об открытии аккредитива, точный перечень и точная характеристика документов, представляемых продавцом для получения средств по аккредитиву, срок представления документов после отгрузки товаров, а также иные условия, согласованные сторонами.

Принципы ответственности банка за нарушение условий аккредитива основаны на схеме аккредитивного обязательства. Перед плательщиком имущественную ответственность несет банк-эмитент, а перед банком-эмитентом - исполняющий банк.

Правовая регламентация расчетов  по инкассо, чеками, расчетов  с использованием пластиковых карт

Инкассовая операция состоит в получении и зачислении банком платежа на счет клиента.

В ст. 874 ГК установлено, что при расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.

Признаками инкассо являются:

а) поручение клиента банку получить (инкассировать) деньги от плательщика или получить согласие уплатить деньги (акцепт платежа);

б) выполнение поручения за счет клиента;

в) выполнение поручения банком-эмитентом самостоятельно или при помощи исполняющего банка.

Общие правила об исполнении инкассового поручения содержатся в ст. 875-876 ГК РФ. Банк-эмитент, получив документы от клиента, начинает процедуру инкассирования сам или направляет их исполняющему банку. При отсутствии какого-либо документа или при несоответствии документа по внешним признакам инкассовому поручению исполняющий банк извещает об этом банк-эмитент или клиента (продавца). Если указанные дефекты не устранены в установленный законом, банковскими правилами или договором срок, то исполняющий банк оставляет эти документы без исполнения.

Срок оплаты документов может быть двояким: по предъявлении или в установленный срок. Инкассированные суммы немедленно должны быть переданы исполняющим банком в распоряжение банку-эмитенту, который обязан зачислить их на счет клиента. Сроки зачисления денег на счет клиента установлены ст. 849 ГК. Исполняющий банк вправе также удержать из инкассированных им сумм причитающееся ему вознаграждение и возместить свои расходы.

Стандартные международные правила, определяющие роль и ответственность банков в инкассировании, сформулированы Международной торговой палатой и опубликованы в Унифицированных правилах по инкассо (URC), которые вступили в силу 1 января 1979 года.

Инкассо представляет инкассирование бумаг, но не инкассирование долга. Существует два типа инкассо.

Чистое инкассо, при котором банки обрабатывают переводной вексель, простой вексель, чек и т.д. для платежа (зарубежным покупателем), но не обрабатывают счет-фактуру, коносамент, транспортную накладную и т.д.

Документарное инкассо - это инкассирование, включающее либо финансовые и коммерческие документы; только коммерческие документы. Коммерческие документы в документарном инкассо чаще всего включают не просто коносамент или транспортную накладную, но также и счет-фактуру, страховой документ и, возможно, сертификат происхождения, сертификат проверки качества третьей стороной и т.д.

Таким образом, инкассо представляет собой обработку банками документов (финансовых и/или коммерческих) по полученным указаниям, с тем чтобы получить акцепт и/или, если это необходимо, платеж; предоставить коммерческие документы против акцепта и/или, если необходимо, против платежа; предоставить документы на основе других требований и условий.

Расчеты чеками обусловлены тем моментом, что чек является ценной бумагой, содержащей ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).

Участниками чекового правоотношения выступают следующие субъекты:

-      чекодатель (должник по какому-либо обязательству);

-      плательщик (банк) и чекодержатель (кредитор по какому-либо обязательству или назначенное им лицо);

В качестве плательщика в чековом обязательстве может выступать только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

Основным должником по чеку является чекодатель. Чекодержатель не состоит с банком в обязательственных правоотношениях, банк не акцептует чеки и не отвечает перед держателем за неоплату чека (такая ответственность возлагается на чекодателя, чекового поручителя и лиц, передавших чек).

Чековое обязательство абстрактно и оторвано от основного обязательства, исполнение платежа, по которому оформляются чеком. Обязательство по чеку носит безотзывный характер до истечения срока предъявления чека к платежу. Платеж по чеку не может включать процентов (всякое условие о процентах по чеку ничтожно).

Всякий чек подлежит оплате при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом. Согласно ст. 29 Женевской конвенции 1931 г. "О единообразном законе о чеках", чек, который оплачивается в стране его выставления, должен быть предъявлен к платежу в течение восьми дней. Чек, который оплачивается не в той стране, где он выставлен, а в другой, должен быть предъявлен к оплате в течение двадцати дней, если место выставления и место платежа находятся в одной и той же части света, и в течение семидесяти дней, если место выставления и место платежа находятся в различных частях света.

Предъявление чека к платежу возможно путем его непосредственной передачи банку-плательщику, а также в порядке инкассирования. Принципиально новым для российского банковского оборота является использование электронных форм расчетов и, в частности, пластиковых карт.

Пластиковая карточка - это персонифицированный платежный инструмент, предоставляющий пользующемуся карточкой лицу возможность безналичной оплаты товаров и/или услуг, а также получения наличных средств в отделениях (филиалах) банков и банковских автоматах (банкоматах).

Принимающие карточку предприятия торговли и сервиса, отделения банков образуют сеть точек обслуживания карточки (или приемную сеть).

При выдаче карточки клиенту осуществляется ее персонализация - на нее заносятся данные, позволяющие идентифицировать карточку и ее держателя, а также осуществить проверку платежеспособности карточки при приеме ее к оплате или выдаче наличных денег. Процесс утверждения продажи или выдачи наличных по карточке называется авторизацией. Для ее проведения точка обслуживания делает запрос платежной системе о подтверждении полномочий предъявителя карточки и его финансовых возможностей. При осуществлении расчетов держатель карточки ограничен рядом лимитов. Характер лимитов и условия их использования могут быть весьма разнообразными. Однако в общих чертах все сводится к двум основным сценариям.

Держатель дебетовой карточки должен заранее внести на свой счет в банке-эмитенте некоторую сумму. Ее размер и определяет лимит доступных средств. Контроль лимита осуществляется при проведении авторизации, которая при использовании дебетовой карточки является обязательной всегда. Для возобновления (или увеличения) лимита держателю карточки необходимо вновь внести средства на свой счет.

При оплате посредством кредитной карточки лимит связан с величиной предоставленного кредита, в рамках которого держатель карточки может расходовать средства.

Порядок осуществления расчетных операций через корреспондентские счета (субсчета) кредитных организаций (филиалов), открытые в Банке России

Для проведения расчетных операций каждая кредитная организация, расположенная на территории Российской Федерации и имеющая лицензию Банка России на осуществление  банковских операций, открывает по месту своего нахождения один корреспондентский счет в подразделении расчетной сети Банка России.

Кредитная организация вправе открыть на имя каждого филиала по месту его нахождения один корреспондентский субсчет в подразделении расчетной сети Банка России, за исключением филиалов, обслуживающихся в одном подразделении расчетной сети Банка России с головной кредитной организацией или другим филиалом кредитной организации. В этом случае расчетные операции осуществляются через корреспондентский счет головной кредитной организации или корреспондентский субсчет другого филиала кредитной организации, открытый в Банке России.

Отношения между Банком России и обслуживаемой им кредитной организацией (филиалом) при осуществлении расчетных операций через расчетную сеть Банка России регулируются законодательством, договором корреспондентского счета (субсчета) (далее Договор счета), который заключается между Банком России (в лице подразделения расчетной сети Банка России при наличии на это доверенности у руководителя) и кредитной организацией (филиалом - при наличии на это доверенности у руководителя), а также дополнениями к Договору счета.

Договор счета заключается на согласованный сторонами срок и определяет порядок расчетного обслуживания, права и обязанности кредитной организации (филиала) и Банка России при совершении расчетных операций по корреспондентскому счету (субсчету), способ обмена расчетными документами с Банком России, порядок оплаты за оказываемые Банком России расчетные услуги, ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, иные условия, предусмотренные законодательством и нормативными документами Банка России.

Прием расчетных документов Банком России осуществляется независимо от остатка средств на корреспондентском счете (субсчете) кредитной организации (филиала) на момент их принятия.

Расчетные документы, не прошедшие указанный контроль и не принятые к дальнейшей обработке, подразделение расчетной сети Банка России возвращает вместе с выпиской из корреспондентского счета (субсчета) и извещением о возврате расчетных документов.

Кредитная организация (филиал) имеет право открыть корреспондентский счет (субсчет) с даты внесения соответствующей записи в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения ей регистрационного (порядкового) номера. Основанием для открытия корреспондентского счета (субсчета) кредитной организации (филиала) в Банке России является заключение Договора счета. Корреспондентский счет (субсчет) открывается по распоряжению руководителя подразделения расчетной сети Банка России.

Для открытия корреспондентского счета кредитная организация представляет в подразделение расчетной сети Банка России следующие документы:

1) заявление на открытие корреспондентского счета;

2) копию лицензии на осуществление банковских операций, заверенную в установленном порядке;

3) копии учредительных документов, заверенные в установленном порядке:

- устава кредитной организации;

- свидетельства о государственной регистрации кредитной организации;

4) письмо территориального учреждения Банка России с подтверждением согласования кандидатур руководителя и главного бухгалтера кредитной организации;

5) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

6) заверенную в установленном порядке карточку с образцами подписей руководителя, главного бухгалтера и уполномоченных должностных лиц кредитной организации и оттиском печати кредитной организации.

Для открытия корреспондентского субсчета филиалу наряду с вышеперечисленными документами кредитная организация (филиал - при наличии у руководителя доверенности) дополнительно представляет в подразделение расчетной сети Банка России по месту расположения филиала;

1) копию сообщения Банка России о внесении в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоении ему порядкового номера, заверенную в установленном порядке;

2) копию положения о филиале, заверенную в установленном порядке;

3) оригинал доверенности, выданной кредитной организацией руководителя филиала на открытие корреспондентского субсчета и ведение операций по этому счету, или заверенную в установленном порядке копию доверенности, выданной кредитной организацией руководителя филиала, удостоверяющей полномочия руководителя филиала на открытие счета и ведение операций по нему и право подписания договоров (в случае, если договор и заявление на открытие счета подписываются руководителем филиала).

Основанием для закрытия корреспондентского счета (субсчета) в подразделении расчетной сети Банка России является расторжение договора счета.

Закрытие корреспондентского счета (субсчета) по инициативе кредитной организации (филиала) осуществляется по заявлению кредитной организации (филиала), а в случае ликвидации кредитной организации - на основании заявления ликвидационной комиссии (конкурсного управляющего, ликвидатора).

Остатки денежных средств с корреспондентского счета (субсчета) перечисляются платежным поручением кредитной организации (филиала) в соответствии с действующим законодательством и договором счета.

При закрытии корреспондентского счета (субсчета) кредитной организацией (филиалом) в подразделении расчетной сети Банка России одновременно сдаются неиспользованные денежные чековые книжки при сопроводительном письме, в котором указываются номера неиспользованных чеков.

Кредитная организация (филиал), которая закрывает корреспондентский счет (субсчет) в подразделении расчетной сети Банка России, уведомляет о закрытии счета налоговые органы и другие государственные органы, на которые законодательством Российской Федерации возложены функции контроля за платежами в бюджет, государственные внебюджетные фонды и таможенные органы.

При закрытии корреспондентского счета кредитная организация, имеющая филиалы, обязана обеспечить закрытие корреспондентских субсчетов филиалов.

Остатки денежных средств, находящиеся на корреспондентских субсчетах, подлежат перечислению платежным поручением филиала кредитной организации на корреспондентский счет кредитной организации до закрытия корреспондентского счета кредитной организации, если иное не предусмотрено договором счета.

При закрытии корреспондентского субсчета филиала без закрытия корреспондентского счета кредитной организации остатки денежных средств перечисляются в соответствии с заявлением филиала на корреспондентский счет кредитной организации или корреспондентский субсчет подразделения кредитной организации (филиала).

 

Кредитные правоотношения

 

Основным источником привлечения денежных средств гражданами и организациями является банковское кредитование. Коммерческие банки являются посредниками на рынке капитала. Они привлекают временно свободные денежные средства одних лиц и предоставляют их другим лицам, нуждающимся в заемных средствах. Отношения коммерческих банков с клиентами регулируются кредитным договором.

Правовое регулирование отношений по кредитному договору осуществляется Гражданским кодексом РФ, законодательными актами Российской Федерации, приказами Банка России и др. С введением в действие части II Гражданского кодекса Российской федерации, регулирование кредитных отношений было выделено в качестве самостоятельной разновидности договора займа.

Определение кредитного договора содержится в ст. 819 ГК РФ.

Кредитный договор - это соглашение, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Отношения по кредитному договору регулируются параграфом 2 главы 42 Гражданского кодекса РФ, а также параграфом 1 этой главы, нормы которого посвящены договору займа. ГК РФ установлено, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные положениями о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о кредите в ГК РФ и не вытекает из существа кредитного договора.

Форма, стороны, порядок заключения, существенные условия кредитного договора

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность. Такой договор в силу закона считается ничтожным (ст. 820 ГК РФ). Это означает, что договор не влечет правовых последствий, на которые он был рассчитан, уже в силу самого факта заключения договора, поэтому признания судом такого договора недействительным не требуется, если только не наступили правовые последствия, т.е. не был получен кредит.

На практике кредитные отношения оформляются банком и клиентом путем подписания единого документа - кредитного соглашения. Перед подписанием кредитного договора стороны могут заключать предварительный договор (ст. 429 ГК РФ). Кредитный договор считается заключенным при выполнение двух условий:

-      соблюдении его формы;

-      достижении соглашения по всем его существенным условиям.

Сторонами по кредитному договору являются:

-клиент - получатель кредита (ссудозаемщик) - физическое либо юридическое лицо;

-банк - коммерческий банк, обладающий соответствующим видом лицензии на право проведения операций по кредитованию (кредитор).

Существенными условиями кредитного договора являются (ст. 432 ГК РФ):

-      предмет договора;

-условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные (например, получение процентов по кредитному договору);

-      все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, если одна из сторон настаивает на нотариальном удостоверении кредитного договора, хотя по закону этого не требуется).

Несоблюдение этих условий влечет за собой признание договора незаключенным и применение последствий недействительности сделки (ст. 167 ГК РФ). Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной.

Офертой по кредитному договору (ст. 435 ГК РФ) признается предложение заключить договор, адресованное одному или нескольким лицам.

Например, юридическое или физическое лицо обращается к банку с просьбой предоставить кредит, или банк предлагает юридическим лицам свои услуги по кредитованию. Это предложение должно в обязательном порядке содержать существенные условия, необходимые для заключения кредитного договора. Это предложение должно быть в форме проекта договора, письма, заявления и т. д. Оферта не может быть сделана устно, т. к. кредитный договор требует письменного оформления.

Ответственность сторон за нарушение обязательств по кредитному договору

Стороны в случае невыполнения взятых на себя обязательств по кредитному договору несут ответственность в соответствии с нормами гражданского законодательства. В качестве основной формы ответственности по кредитным обязательствам является возмещение причиненных контрагенту убытков, а уплата неустойки является дополнительной санкцией. Кредитор вправе требовать возмещения убытков, причиненных ему во всех случаях, в отличие от неустойки. Понятие "убыток" включает в себя как реальный ущерб, так и упущенную выгоду. Принцип полного возмещения убытков действует, если иное не предусмотрено законодательством.  Что касается неустойки, то в кредитном договоре, как правило предусмотрено начисление повышенных процентов, что, по сути, и является неустойкой.

Особое внимание при изучении вопроса ответственности сторон по кредитному договору необходимо уделить последствиям просрочки должником исполнения денежного обязательства. Ответственность сторон в случае неисполнения обязательств по кредитному договору может быть возложена как на заемщика, так и на кредитора.

Согласно ст. 395 ГК РФ (часть первая), в случае неисполнения или просрочки исполнения денежного обязательства, в силу которого на должника возлагается обязанность уплатить деньги, подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Банка России число дней в году принимается равным 360, а число дней в месяце - 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон. Проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, согласно условиям о порядке платежей и формы расчетов и положений ст. 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательств.

При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов, суд сам вправе определить размер учетной ставки банковского процента, которую надо применять. Помимо этого, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности заемщика. К имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может быть привлечен и кредитор. Например, в случае немотивированного отказа от предоставления кредита, предоставление кредита в меньшей сумме, или с нарушением сроков.

В случае нарушений условий договора виновная сторона должна нести ответственность в соответствии с условиями кредитного договора. Согласно п.1 ст. 811 ГК РФ, в случае невозвращения заемщиком в срок суммы займа на эту сумму подлежат уплате проценты, в порядке и размере, предусмотренными ст. 395 ГК РФ со дня, когда она должна быть возвращена, до дня ее возвращения кредитору независимо от уплаты процентов, предусмотренных ст. 809 ГК РФ. Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, погашаются после суммы основного долга. Проценты, предусмотренные ст. 811 ГК РФ, являются мерой гражданско-правовой ответственности, и эти проценты начисляются на сумму кредиторской задолженности без учета начисленных на день возврата процентов за пользование заемными средствами.

 

Обеспечение возвратности кредита

 

Одним из главных принципов кредитования является исполнение обязательств заемщиком. Обеспечение возвратности ссуды необходимо для сохранения банковских активов, которые в основном состоят из средств клиентов и вкладчиков; только надежное и ликвидное обеспечение помогает банку избежать неблагоприятных последствий сомнительного кредита и получить прибыль.

Согласно ст. 329 ГК РФ, установлены следующие основные способы обеспечения исполнения обязательств, в том числе и кредитного:

-неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток. Данный перечень не является исчерпывающим.

Все способы обеспечения исполнения обязательств можно разделить на две группы:

-первая отличается функцией стимуляции должника к надлежащему исполнению обязательства (кредитного договора) - неустойка, задаток;

-вторая (залог, поручительство, удержание, банковская гарантия), помимо стимулирующей функции, предоставляют кредитору дополни-тельную гарантию.

Правовые основы использования поручительства и банковской гарантии в качестве способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору

 Согласно п.1 ст. 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части. Основанием возникновения поручительства может быть только договор.

Содержание обязанности поручителя сводится к его ответственности перед кредиторами третьего лица за исполнение этим третьим лицом своего обязательства. Поручитель не считается обязанным исполнить обязательство третьего лица, а только нести ответственность в случае, если обязательство окажется неисполненным. Договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем без участия должника по основному обязательству.

Зависимость поручительства от судьбы основного обязательства в вопросах его наличности и действительности означает, что без основного обязательства поручительство просто не может возникнуть - признак акцессорности поручительства - ст. 367 п.1 ГК РФ.

Согласно ст. 363 п.2 ГК РФ, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек ко взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Вместе с тем, в гражданском законодательстве РФ отсутствует исчерпывающий перечень видов исполнения, за которые поручитель несет ответственность. Только тогда, когда в договоре поручительства будет прямо указано, что поручитель не отвечает за уплату каких-либо сумм (убыток, неустойка и др.), либо есть указание, что поручительство есть в определенной части долга должника, можно говорить об ограниченном объеме ответственности поручителя.

В случае изменения основного обязательства, влекущего увеличение ответственности или другие неблагоприятные последствия для поручителя, отношения поручительства прекращаются.

Форма договора поручительства - простая письменная (ст. 362 ГК РФ). Несоблюдение этого правила влечет недействительность данного договора поручительства (п.2 ст. 362, ст. 162 ГК РФ). Договор поручительства должен быть нотариально заверен, если поручительство имеет своим предметом ответственность за неисполнение обязательства из нотариального основного обязательства (кредитного договора).

Что касается оснований прекращения поручительства, то можно выделить следующие:

-исполнение обязательства поручителем;

-      перевод на другое лицо по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

-      отказ кредитор принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

-      истечение указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. В случае, если срок не установлен, поручительство прекращается в течение года со дня наступления срока исполнения основного обязательства (а если срок исполнения основного обязательства не установлен, - два года со дня заключения поручительства) - ст. 367 ГК РФ.

В России и за рубежом широко используется такой способ обеспечения кредитных обязательств, как банковская гарантия. В ст. 368 ГК РФ указано, что банк или иное кредитное учреждение (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантами обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В отношениях, связанных с выдачей банковской гарантии, участвуют три субъекта:

1) гарант - лицо, дающее письменное обязательство уплатить (банк или страховая организация);

2) принципал - лицо, по просьбе которого дается гарантия;

3) бенефициар - кредитор принципала - уполномоченная сторона по основному обязательству.

Спецификой банковской гарантии, согласно ст. 370 ГК РФ, является то обстоятельство, что гарантийное обязательство в отношениях между гарантом и бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение которого оно выдавалось. Это выражается в следующем:

-      банковская гарантия не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;

-      она не является недействительной при недействительности  основного обязательства;

-      гарант не вправе ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны обеспечиваемым обязательством; он вправе отказать в выплате лишь при нарушении условий самой гарантии;

-      обязательство гаранта не зависит от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на его отношениях с гарантом или бенефициаром.

Гарантия может также обеспечивать возврат долга по кредитному договору как физическим, так и юридическим лицам. Банки обычно выдают гарантию исполнения по предъявлению требования лишь под встречную гарантию от убытков со стороны принципала.

"Согласно ст. 374 ГК РФ, требование бенефициара должно быть предоставлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. Этот момент является существенным. Гарант при наступлении этого момента автоматически аннулирует гарантию, т.к. в соответствии со ст. 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Гарант должен получить уведомление бенефициара об уплате денежной суммы и предупредить принципала - ст. 375 ГК РФ. В случае, если гарант отказывает бенефициару, он должен об этом ему сообщить и мотивировать причины отказа - ст. 376 ГК РФ. Кроме того, в отличие от поручительства, гарант несет ответственность только в том объеме, который указан в банковской гарантии - ст. 377 ГК РФ.

Прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром происходит в следующих случаях, указанных в ст. 378 ГК РФ:

-уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

-окончание определенного в гарантии срока;

-отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

-отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от обязательств.

Гарант вправе потребовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару, если это право было закреплено соглашением гаранта с принципалом.

Правовое регулирование залоговых операций. Виды залога.

Существенные условия договора залога

В современных условиях именно залог является наиболее распространенным способом обеспечения исполнения кредитных обязательств, т.к. он позволяет добиться реального погашения задолженности в наибольшей степени.Понятие залога дается в ст. 334 ГК РФ. 

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя) за изъятиями, установленными законов.

Законом РФ "О залоге" от 29.05.92 № 2872-1 предусмотрены жесткие требования к форме договора залога. Он должен быть заключен в простой письменной форме. Договор ипотеки должен заверяться нотариально и быть зарегистрированным в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимостью.

В обязательном порядке в договоре залога указываются следующие данные:

-предмет залога, его характеристика; стоимость залога;

-      договор, под который оформляется залоговое обязательство;

-      размер обеспеченного залогом кредита (с учетом процентов, пени и т.д.);

-      срок погашения обязательства;

-      вид залога;

-      адрес нахождения залога.

Договор залога заверяется уполномоченными на это учредительными документами лицами. При этом надо учитывать возможное наличие определенных ограничений в учредительных документах сторон при подписании подобных договоров. Соответствующие службы банка сопровождения кредитного договора обязаны проводить проверку на наличие залогового имущества.

При невыполнении заемщиком предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению возврата суммы кредита, а также при утере обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не несет ответственность, банк вправе потребовать у заемщика уплаты причитающихся процентов и возврата суммы кредита, если иное не предусмотрено договором (ст. 813 ГК РФ).

Согласно ст. 336 ГК РФ, предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования, - что позволяет относить к предметам залога ценные бумаги), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. С учетом вышеупомянутых исключений, а также установленных законодательством ограничений на залог отдельных видов имущества (ст. 336 ч.2 ГК РФ) банки вправе предоставлять кредиты под залог движимого и недвижимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг. Недействительность договора залога не влечет недействительности основного обязательства.

Банк принимает в залог имущество заемщика или третьего лица, принадлежащее ему на праве собственности либо на праве хозяйственного ведения, - п.2, ст. 209, п.3 ст. 335, ГК РФ.

Имущество, передаваемое в залог, должно быть четко обозначено, индивидуально определено и выделено из остального имущества залогодателя. Имущество может быть принято банком в качестве обеспечения по кредиту в двух формах:

-залог - заложенное имущество остается у залогодателя;

-      заклад - заложенное имущество передается во владение залогодержателю.

Залог недвижимости (ипотека) допускается только с одновременным залогом земельного участка, на котором недвижимость находится. Договор залога недвижимости должен быть нотариально заверен и подлежит государственной регистрации (согласно ФЗ                    "О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ).

Иные виды активных операций банков

Правовое регулирование лизинговых правоотношений в Российской Федерации

Лизинг - совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга.

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Субъектами лизинга являются:

- лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование, с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

- лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

- продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли - продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли - продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации или нерезидентом Российской Федерации.

Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей.

Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации).

Лизинговая компания - нерезидент Российской Федерации - иностранное юридическое лицо, осуществляющее лизинговую деятельность на территории Российской Федерации.

Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов Российской Федерации и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Основными формами лизинга являются внутренний лизинг и международный лизинг.

При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации.

При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации.

Договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ.

Дополнительные услуги (работы) - услуги (работы) любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга.

Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяются соглашением сторон.

Сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок, в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

Права и обязанности участников договора лизинга

При осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством Российской Федерации и договором купли - продажи между продавцом и лизингодателем.

Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.

Право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

В случае не перечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке путем направления лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Бесспорное списание денежных средств не лишает лизингополучателя права на обращение в суд.

Лизингодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

В этом случае все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку несет лизингополучатель.

Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры.

К обязательным договорам относится договор купли - продажи.

К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

- приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

- принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;

- выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

- по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли - продажи;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга.

Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и другими), если иное не предусмотрено договором лизинга.

Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга.

Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки. В случае, если указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения.

В случае, если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы с лизингополучателя в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга. Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга.

В случае, если лизингополучатель с согласия в (письменной форме) лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга.

В случае, если лизингополучатель без согласия в (письменной форме) лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, и если иное не предусмотрено федеральным законом, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений.

- Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга.

- Лизингодатель имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга.

- Лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя о всех правах третьих лиц на предмет лизинга.

Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока договора лизинга или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон.

В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации.

Специальные требования, предъявляемые законодательством Российской Федерации к собственнику регистрируемого имущества (авиационной техники, морских и других судов, другого имущества), распространяются на лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.

Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства, оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга), регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя,

По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя. При этом в регистрационных документах обязательно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия лизингодателем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе).

Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга определяется договором лизинга.

Страхование предпринимательских (финансовых) рисков осуществляется по соглашению сторон договора лизинга и не обязательно.

Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом. Лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.

Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Риск невыполнения продавцом обязанностей по договора купли - продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга и связанные с этим убытки несет сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

На предмет лизинга не может быть обращено взыскание третьего лица по обязательствам лизингополучателя, в том числе в случаях, если предмет лизинга зарегистрирован на имя лизингополучателя.

Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих качеств по вине лизингополучателя не освобождает лизингополучателя от обязанностей по договору лизинга, если договором лизинга не установлено иное.

Классификация лизинговых сделок в международном праве

В международном праве лизинг представляет собой трехсторонний комплекс отношений, в состав которого входят два договора: 1) купли-продажи - на приобретение оборудования лизинговой фирмой у изготовителя (поставщика);  2)лизинга - между лизинговой компанией и пользователем.

Разнообразие предметов, объектов, субъектов, сроков и других условий лизинговых сделок позволяет составить их обширную классификацию.

Оперативный лизинг отличается тем, что имущество передается лизингополучателю на срок, существенно меньший экономического (нормативного) срока службы имущества. По истечении срока действия договора оперативного лизинга и выплаты лизингополучателем лизингодателю полной суммы платежей за пользование имуществом оно подлежит возврату лизингодателю.

К данному виду лизинга относятся операции, не обеспечивающие полную компенсацию затрат лизингодателя, связанных с приобретением, содержанием, другим обслуживанием сдаваемого в лизинг оборудования в течение основного срока лизинга (в этот срок окупается только часть стоимости предмета лизинга). Оперативный лизинг является фактически разновидностью обычной аренды (если не учитывать отношения арендодателя с продавцом имущества) и поэтому не подпадает под действие основного международного документа, регулирующего лизинговые правоотношения, Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой 28 мая 1988 годя в Оттаве (Канада) в рамках Международного института унификации частного права.

Если при оперативном лизинге автотранспортных средств от лизингополучателя требуется гарантия, что по истечении срока лизинга машина будет иметь определенную остаточную стоимость, то лизинг с такой гарантией называется лизингом открытого типа, а без нее - закрытого типа.

Компанией BMW Leasing GmbH, например, расчет лизинговых платежей за автомобили в подобных случаях производится на основе нормы пробега автомобиля за определенный срок. Если пользователь превысил эту норму, он оплачивает излишки по факту, если пробег меньше нормы - размер платежа уменьшается.

Финансовый лизинг характеризуется тем, что для лизингодателя срок, на который имущество передается во временное пользование, совпадает по продолжительности со сроком его полной амортизации. При этом полный объем обязанностей по страхованию, техническому обслуживанию и ремонту, как правило, возлагается на пользователя имущества. В течение срока договора лизингодатель возвращает себе всю стоимость имущества и получает доход от лизинговой операции.

В финансовом лизинге участники последовательно связаны между собой двумя или более отдельными договорами. Изготовитель оборудования заключает договор купли-продажи с лизингодателем (обычно специализированной лизинговой организацией, специальным структурным подразделением банка), а тот в случае необходимости - с займодавцем (одним или несколькими), частично финансирующим сделку, а также договор лизинга с лизингополучателем. Но именно пользователь, если иное не предусмотрено договором, определяет необходимое ему оборудование и изготовителя-поставщика.

Порядок и условие перехода права собственности к лизингополучателю обычно устанавливаются лизинговым договором, однако, как правило, имущество, приобретенное лизингодателем у продавца и переданное затем лизингополучателю, является собственностью лизингодателя в течение всего срока действия договора.

При заключении договора купли-продажи продавец предмета лизинга должен быть извещен, что приобретение изготовленного им оборудования обусловлено лизинговым соглашением, которое или уже заключено, или будет заключено покупателем (лизингодателем) и лизингополучателем. Иными словами, он должен быть осведомлен о том, что данное оборудование у него приобретает лизингополучатель, действующий через лизинговую компанию. В финансовом лизинге друг с другом одновременно связаны фактически все три стороны (участники), и любое из возникающих здесь договорных обязательств можно представить как обязательство с участием третьего лица.

По общему правилу лизингодатель в финансовом лизинге не несет ответственность перед лизингополучателем за недостатки поставленного оборудования. Такая ответственность наступает лишь в случаях, когда пользователь доверил лизингодателю выбор поставщика и самого оборудования либо убытки возникли вследствие вмешательства лизингодателя в решении этих вопросов.

По завершении сделки финансового лизинга пользователь чаще всего выкупает оборудование по остаточной стоимости, но по договоренности сторон оно может быть возвращено лизингодателю и реализовано на рынке подержанной техники. Иногда на уже бывшее в эксплуатации оборудование заключается сделка вторичного лизинга (то есть применяется лизинг по остаточной стоимости или лизинг "из вторых рук"), соответственно передачу в лизинг новых объектов называют лизингом "из первых рук".

Условия некоторых лизинговых договоров предусматривают возможность передачи лизингополучателем лизингового имущества другому пользователю. В данном случае заключается договор сублизинга. При наличии установленных законодательством для лизингополучателя налоговых льгот сублизинг может быть весьма выгодным для обеих сторон этого соглашения.

По отношению к предусмотренным законодательством льготам различают мнимый и притворный лизинг, если сделка совершается без намерения создать юридические последствия или прикрывает другую заключенную сделку с целью извлечения наибольшей прибыли за счет получения необоснованных налоговых и других льгот, а также действительный лизинг, в котором воля и волеизъявление участников сделки совпадают.

Законодательство некоторых стран, в частности, Канады, выделяет "растяжимый" лизинг (stretch leasing), который возникает, когда лизингополучателю дается преимущественное право продолжить базовый срок лизингового договора с уплатой лизинговых платежей установленного договором или меньшего размера, и срочный лизинг, если договор заключается на определенный период, по истечении которого имущество переходит в собственность к лизингополучателю или возвращается лизингодателю.

На основании классификации лизинговых сделок по способу приобретения передаваемого в пользование имущества и по составу участников сделки можно выделить:

- прямой лизинг - классический вариант, когда объект лизинга приобретается лизингодателем у поставщика и передается пользователю на основе лизингового контракта;

- возвратный лизинг - разновидность финансового лизинга, при котором собственник имущества передает право собственности на него будущему лизингодателю на условиях купли-продажи и одновременно вступает с ним в иные отношения - в качестве пользователя этого имущества. Данным видом лизинга, как правило, пользуются субъекты хозяйствования, осуществляющие выпуск громоздких и дорогостоящих транспортных средств (самолеты, корабли), не имеющие в свободном распоряжении достаточных финансовых средств;

- лизинг производителя - лизингодатель финансирует производителя, который выполняет две функции: продавца объекта лизинга, а затем лизингополучателя, не являющегося пользователем, поскольку имущество передается им в сублизинг третьему лицу. Такой вариант широко используется в машиностроении и позволяет сочетать преимущество финансового и оперативного лизинга, так как ускоряется оборот капитала производителя и обеспечивается наиболее квалифицированное техническое обслуживание объекта лизинга.

Компания Volkswagen Leasing GmbH практикует покупку у организаций (преимущественно имеющих собственный значительных размеров автопарк) автомобилей с одновременной сдачей их в лизинг продавцу - лизингополучателю. Причем такие сделки совершаются не только в отношении автомобилей группы "Volkswagen" (VW, Audi, Seat, Skoda), но и в отношении других марок автомашин. Исключение составляют лишь старые, со значительным уровнем износа автомобили. В зависимости от объема услуг, которые лизинговая компания предоставляет клиенту, различают следующие виды лизинга:

-чистый лизинг, который характеризуется тем, что техническое обслуживание полностью возлагается на лизингополучателя;

-полный лизинг, когда полное техническое обслуживание предмета лизинга осуществляет лизингодатель;

-лизинг с частичным наборам услуг предполагает заранее согласованное разделение функций по обслуживанию объекта лизинга между сторонами договора и др.

В некоторых странах выделяют так называемый персональный лизинг, который основывается на предоставлении лизингополучателю работающих по найму рабочих и специалистов, состоящих в штате лизинговой компании или специально ею подобранных. Однако данные отношения вряд ли можно считать как лизинговыми, так и гражданско-правовыми вообще, поскольку наем рабочей силы регулируется нормами трудового права.

В последнее время получила распространение практика заключения соглашений между производителями оборудования и лизинговыми компаниями. В соответствии с такими договорами производитель от лица лизинговой компании предлагает клиентам финансирование поставок своей продукции с помощью лизинга. Таким образом, лизинговая компания использует торговые связи поставщика, а поставщик расширяет границы сбыта своей продукции. Этот вид лизинга, содействующий сбыту, применяется обычно для найма оборудования сравнительно невысокой стоимости.

При долговременном и тесном сотрудничестве предприятий с лизинговыми компаниями возможно заключение договоров генерального лизинга. Эти соглашения по предоставлению лизинговой линии аналогичны банковским кредитным линиям и позволяют лизингополучателю брать дополнительное оборудование в лизинг без заключения каждый раз нового контракта.

По характеру лизинговых платежей различают:

-лизинг с денежным платежом - все платежи осуществляются в денежной форме;

-лизинг с компенсационным платежом - платежи осуществляются поставками части продукции, произведенной на оборудовании, являющимся предметом лизинга (нередко применяется в правоотношениях с пользователем, испытывающим финансовые затруднения);

-лизинг со смешанным платежом - расчеты осуществляются комбинированием этих двух форм.

По объектам сделок лизинг подразделяется на многочисленные виды, основные из которых - лизинг движимого и недвижимого имущества.

Как разновидность лизинга движимого имущества можно выделить специальный лизинг, где объект лизинга изготавливается с учетом индивидуальных запросов лизингополучателя и по истечении срока договора обычно может быть использован лишь самим заказчиком.

Основное отличие раздельного лизинга от финансового в мировой практике состоит в том, что лизинговая компания, покупая оборудование, выплачивает из своих средств не всю стоимость, а лишь ее часть, например, 15 процентов, остальную же сумму берет в кредит у одного или нескольких кредиторов (банков или других финансовых учреждений). При этом лизинговая компания пользуется всеми налоговыми льготами, которые рассчитываются исходя из полной стоимости оборудования, а не из ее части. Объектом раздельного лизинга чаще всего является оборудование для предприятий коммунального обслуживания, парков грузовых автомобилей, подвижных железнодорожных составов, кораблей и т. д.

По территории деятельности различают внутренний лизинг, когда все участники лизинговой сделки - резиденты на территории одного государства, и международный лизинг, когда хотя бы один из участников сделки является нерезидентом в данной стране. Основная причина выхода лизинга на международную арену - общее стремление ведущих стран мира создать условия для стимулирования экспорта инвестиций со стороны промышленных компаний.

Понятие, функции и правовое регулирование факторинга. Форфейтинг

Современные товарные отношения не могут существовать без кредита - отношения, при котором передача ценностей из одного хозяйства в другое отстоит во времени от получения эквивалента. Такие отношения преимущественно связаны с отсрочкой или рассрочкой оплаты должником предоставленного ему исполнения (передачи товаров, выполнения работ, оказания услуг). Достаточно перспективным видом непрямого банковского кредитования является факторинг (согласно гл. 43 ГК РФ, правильнее использовать термин - финансирование под уступку денежного требования).

Для целей ускорения гражданского оборота кредитор заинтересован в скорейшем получении денежных средств, - сохранение их "замороженными" в коммерческих кредитах в форме отсрочки платежа является непозволительной роскошью для предпринимателя. Торговая практика объективно требовала создания механизмов включения денежной задолженности в оборот, что вызвало возникновение целого ряда правовых институтов.

Вексель, к примеру, является не чем иным, как инструментом включения в оборот коммерческой задолженности. Будучи выданным покупателем продавцу в подтверждение обязанности оплатить товар в определенный срок, вексель может быть уступлен продавцом-векселедержателем либо передан контрагенту продавца в оплату за полученные от него товары, работы или услуги. Закрепленное в ценной бумаге (векселе) право требовать уплаты денежных средств начинает "жить самостоятельной жизнью". Потребность в правовом обеспечении оборота векселей привела к возникновению вексельного права.

Вексель является не единственным инструментом, позволяющим включить в оборот права требования об уплате денег. Такую задачу выполняют чеки, облигации и т. п. Однако в современных условиях ценные бумаги как инструмент обеспечения ускорения оборота прав практически утратили свое значение. Если раньше передача бумажного документа вместо полноценных металлических денег действительно облегчала и ускоряла оборот и устраняла риски, связанные с перемещением активов, то при наличии электронных средств передачи информации бумажный документ во многом стал помехой.

В настоящее время все более распространенный характер приобретают отношения, направленные на включение в оборот прав требования уплаты денег (дебиторской задолженности) непосредственно, без закрепления их в ценной бумаге.

Одной из наиболее распространенных в коммерческой практике форм использования имущественных активов в виде прав требования являются сделки финансирования под уступку денежного требования. Смысл данной сделки состоит в том, что одна сторона получает от финансового агента денежные средства, передавая последнему свои денежные права требования в отношении третьих лиц.

Экономический интерес уступающей требования стороны, как правило, состоит в незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности и частичном или полном освобождения от риска неплатежеспособности должника. Кроме того, те поставщики товаров, чьим основным активом являются платежные требования, вытекающие из поставки товаров, имеют возможность использовать это имущество для целей обеспечения, что позволяет значительно удешевить кредит.

Финансирующая сторона (фактор) получает вознаграждение за оказанные услуги и в ряде случаев извлекает дополнительный доход в виде разницы между выплаченными кредитору и полученными от должника суммами.

Отдельные элементы факторских операций появились еще в XIII - XVI вв. Факторами первоначально назывались комиссионные (торговые) агенты, в функции которых входила не только реализация товаров, производимых принципалом, но и предоставление ему денежных авансов, и кредитование его производства. Комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не указывая имени принципала. Если он продавал в кредит, то принимал и риск, предоставляя за дополнительное вознаграждение гарантию получения платежа (делькредере).

 На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания клиентов. Постепенно факторы перешли к прямой покупке у поставщика его платежных требований (выставленных покупателям счетов-фактур).

Широкое развитие факторинга в начале XX века вызвано усилением инфляционных процессов, что требовало ускорения реализации продукции и перевода капитала из товарной в денежную форму. Именно эти причины привели к вытеснению факторингом коммерческого кредита в вексельной форме. Наибольшее распространение подобные операции получили в США в 40-50-х годах; осуществлялись они, в основном, крупными банками ("Бэнк оф Америка", "Ферст нэшнл бэнк оф Бостон"). Однако официально эти операции были признаны в США в 1963 году, когда правительственный орган по контролю за денежным обращением признал факторинговые операции законным видом банковской деятельности. В Европе подобные операции стали проводиться в 60-х годах и получили наибольшее распространение в конце 80-х годов. В основном деятельность финансовых посредников осуществляется банками либо специализированными финансовыми организациями.

Факторинговые операции приобрели исключительно широкое распространение и в международной коммерческой практике. Вместе с тем, участники оборота столкнулись с ситуацией отсутствия правового регулирования отношений по факторинговому обслуживанию. В континентальном европейском праве специальные нормы о договоре факторинга отсутствуют; отношения сторон регулируются, как правило, общими нормами обязательственного права, регламентирующими передачу прав по обязательствам, и в частности, сделки цессии. В различных правовых системах применимые к рассматриваемым отношениям нормы гражданского законодательства и практика их применения существенно различаются.

В этих условиях явственно обозначилась потребность в разработке правовых норм, регулирующих международные операции по финансированию под уступку денежного требования.

В мае 1988 года на международной конференции в Оттаве была принята Конвенция о международном факторинге (Оттавская конвенция 1988 года), подготовленная Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Конвенция выполнила две важнейшие задачи - выработала с учетом имеющегося опыта национального регулирования ряд унифицированных норм, а также урегулировала многие вопросы, не имевшие решения в национальных правовых системах. В частности, применительно к уступке требования в рамках факторинга были решены вопросы о действительности уступки всех текущих и будущих требований, о действии договорных условий о недопустимости уступки и т. д. Вместе с тем указанные правовые решения применимы в силу Конвенции к договорам факторинга и уступки дебиторской задолженности, как они описываются в самой Конвенции, и в силу этого не охватывают многих сделок, в рамках которых осуществляется передача дебиторской задолженности.

По ряду возникающих в практике сложных вопросов в Конвенции не удалось найти взаимоприемлемого решения. В частности, осталась неурегулированной очередность удовлетворения требований фактора (цессионария) и третьих сторон.

Таким образом, Конвенция лишь в определенной степени выполнила задачу унификации норм об уступке права требования.

Опираясь на результаты проведенной в рамках подготовки Конвенции работы, а также на разработки Европейского банка реконструкции и развития, касающиеся подготовки проекта типового закона об обеспечительных сделках, Комиссия ООН по праву международной торговли в начале 90-х годов приступила к подготовке проекта Конвенции о финансировании под дебиторскую задолженность.

В записке Секретариата Комиссии ООН по праву международной торговли отмечалось, что одним из источников проблем в процессе уступки требований в международной торговле являются различия в национальном праве по данному вопросу. В качестве другого источника указывалось отсутствие современных норм об уступке, приспособленных к требованиям международной торговли: "Уступка требований является важным средством мобилизации финансовых ресурсов для коммерческих сделок, расхождение и неопределенность в правовом регулировании не позволяют продавцам, покупателям и финансовым учреждениям в полном объеме воспользоваться преимуществом таких операций".

В ходе подготовки проекта Конвенции была проделана аналитическая работа, результаты которой представляют бесспорный теоретический интерес, поскольку они затрагивают важнейшие проблемы, связанные с формированием правовых механизмов, обеспечивающих оборот прав требования, не закрепленных в ценных бумагах. В практическом плане результаты обсуждений дают обширный материал для создания и совершенствования норм, учитывающих современные потребности рынка и достижениях мировой цивилистической мысли.

Попытка более или менее широкого внедрения факторингового обслуживания в России была предпринята в 1988 году. Эксперимент проводился в специально созданных факторинговых отделах Промстройбанка СССР. Однако слабая методическая подготовка работников, отсутствие соответствующей справочной и научной литературы, отсутствие практического опыта факторингового обслуживания, а также необходимость выполнения плана реализации, плана прибыли от реализации обусловили подмену факторинга банковской гарантией, привели к неправильному пониманию его сущности.

Попытка внедрить факторинг на российской почве привела к появлению письма Госбанка СССР от 12.12.89 № 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказаные услуги". Данное письмо предусматривало лишь случаи переуступки просроченных требований - уступка производилась только после получения поставщиком от банка извещения о помещении платежных требований в картотеку № 2 (расчетные документы, не оплаченные в срок).

На уровне закона отношения по договору финансирования под уступку денежного требования впервые были урегулированы частью второй Гражданского кодекса Российской Федерации, введенной в действие с 1 марта 1996 г.

Статья 824 ГК РФ определяет договор финансирования под уступку денежного требования как договор, в силу которого одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Сторонами договора факторинга являются финансовый агент (фактор) и клиент. В соответствии со статьей 825 ГК РФ в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Обязательственное правоотношение требует наличия двух сторон, двух субъектов - активного (кредитора, который имеет право требовать от другой стороны совершения определенного действия) и пассивного (должника, который обязан исполнить то, что требуется по условиям обязательства). В силу установления обязательства кредитор приобретает право требовать от должника совершения определенных действий. При этом в состав имущества кредитора право требования входит как актив, должник обременяется долгом, который отражается в его имуществе как пассив. Таким образом, содержание обязательственного правоотношения складывается из прав и обязанностей его участников. Для кредиторов речь идет о правах требования, для должников - об обязанностях.

В обязательстве может быть заменен кредитор, в этом случае говорят о передаче (уступке) права требования от первоначального кредитора к новому кредитору. При замене должника говорят о переводе долга.

Уступка права представляет собой акт передачи права в силу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки либо на основании иных предусмотренных законом юридических фактов, приводящих к замене кредитора в обязательстве.

В международной коммерческой практике термин "финансирование дебиторской задолженности" используется для обозначения самых различных сделок, в том числе факторинга, форфейтинга, проектного финансирования, сделок секьюритизации и т. д., но не ограничивается ими.

Под факторингом, как правило, понимается уступка недокументированной, то есть не закрепленной в ценной бумаге, дебиторской задолженности для целей финансирования и других целей.

Определение факторинга дается в Конвенции УНИДРУА о международном факторинге. Для целей Конвенции под "факторинговым контрактом" понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которыми:

а) поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;

б) финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:

- финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;

- ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;

- предъявление к оплате денежных требований;

- защита от неплатежеспособности должников;

в) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

В статье 1 (2) Конвенции уточняется, что понятия "товар" и "продажа товара" включают также услуги и их предоставление.

Таким образом, Конвенция, с одной стороны, рассматривает как факторинговые и те контракты, которые предусматривают уступку с целью обеспечения обязательства. С другой стороны, Конвенция не охватывает целый ряд операций, обычно определяемых как факторинговые (например, закрытый факторинг - когда должник не уведомляется об уступке, финансирование производится без предоставления перечисленных в Конвенции дополнительных услуг либо с оказанием только одной их них).

Очевидно, что в Конвенции и не ставилась задача охватить все виды факторинговых операций, в связи с чем данное определение не может рассматриваться как всеобъемлющее, в целом определяющее природу факторинговых контрактов.

Таким образом, в международной торговой практике факторинг рассматривается как одна из разновидностей операций по финансированию под уступку денежного требования. Факторинг охватывает широкий круг операций, связанных с уступкой дебиторской задолженности, не оформленной оборотными документами, для целей финансирования или некоторых иных целей. Единые критерии для выделения этих операций из круга иных сделок, связанных с использованием в коммерческой деятельности дебиторской задолженности для целей купли-продажи или обеспечения, пока не выработаны.

Определенная в главе 45 ГК РФ конструкция договора финансирования под уступку денежного требования очень близка к конструкции факторинга в том виде, в каком его определяет Оттавская Конвенция 1988 года. Однако, в отличие от Конвенции, по российскому законодательству оказание определенного перечня дополнительных (наряду с финансированием) услуг не является существенным условием для выделения этого вида договоров. Иных видов сделок финансирования, связанных с уступкой, кроме определенного в главе 43 ГК РФ, гражданское законодательство России не знает. В связи с этим в дальнейшем при анализе положений ГК РФ понятия "договор финансирования под уступку денежного требования" и "договор факторинга" будут рассматриваться как взаимозаменяемые.

Форфейтинг определяется как уступка документарной задолженности, то есть дебиторской задолженности, включенной в такие обращающиеся документы, как переводные векселя, простые векселя, аккредитивы и банковские гарантии. Термин "форфейтинг" может также обозначать и уступку недокументарной дебиторской задолженности, подкрепленной банковской гарантией или аккредитивом. Указанные сделки по своей природе аналогичны факторингу, но в том случае, когда речь идет о передаче документарной задолженности, отношения, как правило, регламентируются специальными правилами (в частности, нормами вексельного права).

Форфейтинг (от фран. forfai - целиком, общей суммой) является одной из форм финансирования внешнеэкономических операций (как правило, экспорта). Осуществляется коммерческими банками или фирмами (в том числе, специализирующимися на форфейтинговых сделках). В общем смысле форфейтинг - операция по приобретению права требования по поставке товаров и оказанию услуг, приятие риска исполнения этих требований и их инкассирование. Она представляет собой особый вид банковского кредитования внешнеторговых сделок в форме приобретения у экспортера коммерческих векселей, акцептованных импортером, без оборота на продавца. Это означает, что форфейтер (банк или коммерческая фирма) принимает на себя обязательство об отказе - форфейтинге - от обращения регрессного требования к кредитору при невозможности получения удовлетворения у должника.

Механизм форфейтинга используется в двух видах сделок:

-в финансовых сделках - в целях быстрой реализации долгосрочных финансовых обязательств;

- в экспортных сделках - для содействия поступлению наличных денег экспортеру, предоставившему кредит иностранному покупателю.

Отсутствие единого подхода к большинству базовых проблем, связанных с определением природы сделок уступки права требования и их последствий для сторон этих сделок (цедента и цессионария), должника и третьих лиц, вряд ли способствует развитию нормальных видов хозяйственной практики. В таких условиях сфера работы с дебиторской задолженностью является областью высочайшего риска, что приводит либо к отказу серьезных и крупных инвесторов от работы на этом рынке, либо к удорожанию предоставляемого производителям кредита, поскольку финансирующие организации стремятся покрыть таким образом свои риски.

Форфейтинг возник после Второй мировой войны. Несколько банков Цюриха, имевших богатый опыт финансирования международной торговли, стали использовать его для финансирования закупок зерна странами Западной Европы в США. В те годы поставки продукции и конкуренция между поставщиками настолько возросли, что покупатели потребовали увеличения сроков предоставляемого кредита до 180 дней против привычных 90. Кроме того, произошло изменение структуры мировой торговли в пользу дорогостоящих товаров с относительно большим сроком производства. Таким образом, повысилась роль кредита в развитии международного экономического обмена, и поставщики были вынуждены искать новые методы финансирования своих сделок. По мере того как падали барьеры в международной торговле и многие африканские, азиатские, а также латиноамериканские страны стали более активны на мировых рынках, западноевропейские предприниматели все труднее предоставляли кредиты за счет собственных источников, поэтому поставщики и были вынуждены использовать новые методы финансирования своих сделок.

Наибольшее развитие форфейтинг получил в странах, где относительно слабо развито государственное кредитование экспорта. Первоначально форфейтирование осуществлялось коммерческими банками, но по мере увеличения объема операций стали создаваться также специализированные институты.

В настоящее время одним из основных центров форфейтинга является Лондон, поскольку экспорт многих европейских стран давно финансируется из Сити, никогда не медлившего с освоением новых банковских технологий. Значительная часть форфейтингового бизнеса сконцентрирована также в Германии. Таким образом, форфейтинг развивается в различных финансовых центрах, причем отмечается ежегодный рост подобных сделок. Это объясняется возрастанием рисков, которые несут экспортеры, а также недостатком адекватных источников финансирования, в связи с ростом рисков.

Форфейтинг обладает существенными достоинствами, что делает его привлекательной формой среднесрочного финансирования. Основным достоинством этой формы является то, что форфейтер берет на себя все риски, связанные с операцией. Кроме того, ее привлекательность возрастает в связи с отказом в некоторых странах от фиксированных процентных ставок, хроническим недостатком во многих развивающихся странах валюты для оплаты импортируемых товаров, ростом политических рисков и некоторыми иными обстоятельствами.

Форфейтинговые бумаги. Основными оборотными документами, используемыми в качестве форфейтинговых инструментов, являются векселя - переводные и простые. Однако объектом форфейтинга могут стать и другие виды ценных бумаг.

Учетные ставки по этим операциям выше, чем по другим формам кредитования. Их размеры зависят от категории должника, валюты, задействованной в расчетах, и срока векселя. Должниками при форфейтинге могут быть только импортеры, страна которых имеет хороший рейтинг (в международном масштабе) и за которых банк с хорошим рейтингом (в международном масштабе) обязался удовлетворить требования. С целью снижения валютного риска большинство форфейтеров приобретают векселя только в устойчивых валютах, преимущественно в немецких марках, швейцарских франках и долларах США. Как правило, форфейтером приобретаются векселя со сроком от 6 месяцев до 5 лет, а в некоторых случаях - до 7 лет, и на довольно крупные суммы.

Форфейтинговые операции - это разовые операции, осуществля-емые в связи с приобретением каждого векселя. Уступка векселей оформляется стандартным договором, где содержатся точное описание сделки, сроки, издержки, гарантии и пр.

Кроме векселей объектом форфейтинга могут быть обязательства в форме аккредитива. В качестве объекта форфетирования аккредитивы применяются редко. Это объясняется сложностью операции, заключающейся прежде всего в том, что в случае с аккредитивом необходимо предварительно и подробно согласовать условия сделки, что приводит к увеличению сроков всей процедуры.

 

Правовые основы функционирования рынка ценных бумаг Инвестиционная деятельность, финансовый рынок: понятийный аппарат

 

Слово "инвестиции" в переводе с английского (investments) означает "капиталовложения". Как известно, инвестиции могут быть международными, государственными и частными. Международные инвестиции осуществляются, как правило, на основе двусторонних соглашений. В этом случае возникают отношения между субъектами международного публичного права (правительствами государств, международными организациями, МВФ и др.). Такие инвестиционные отношения регулируются нормами международного права. Правовое регулирование государственных инвестиций также имеет свою специфику по сравнению с регулированием частных капиталовложений, хотя в экономическом аспекте обе формы инвестирования тесно связаны между собой.

В более широком смысле "инвестировать" значит "расстаться с деньгами сегодня, чтобы получить большую их сумму в будущем". Два фактора обычно связаны с этим процессом - время и риск. Отдавать деньги приходится сейчас и в определенном количестве. Вознаграждение же поступает позже, если поступает вообще, и его величина заранее неизвестна. В некоторых случаях важнейшим фактором является время, например, для государственных облигаций, в других ситуациях - риск, в частности, для опционов на покупку обыкновенных акций. В ряде случаев существенными являются сразу два фактора - время и риск, например, для обыкновенных акций.

В соответствии с Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществля-емой в форме капитальных вложений", инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

В связи с этим инвестирование в ценные бумаги, с точки зрения права, представляет собой обязательственные правоотношения, связанные с обращением в свою собственность ценных бумаг. В соответствии с п. 2 ст. 454 ГК РФ общие положения о купле-продаже применяются к купле-продаже ценных бумаг, если законом не установлены специальные правила. Особенности деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг не регламентируются ГК РФ.

Существуют две формы инвестирования:

- предпринимательская форма - предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных инвестиций;

- ссудная форма - ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов.

Банки могут осуществлять инвестиции в любой из этих двух форм.

Российское законодательство не дает четкого определения прямых и портфельных инвестиций. В Федеральном законе "О валютном регулировании и валютном контроле" даны следующие определения прямых и портфельных инвестиций:

-прямые инвестиции -вложение в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием;

-портфельные инвестиции - вложение инвестором средств в ценные бумаги, в акции, облигации предприятия.

В развивающихся рыночных экономиках, к которым можно отнести и сегодняшнюю российскую экономику, основная часть инвестиций поступает в форме прямых инвестиций, в то время как в современной экономике большинства высокоразвитых стран большая часть инвестиций представлена портфельными инвестициями. Ценные бумаги значительно упрощают и расширяют возможности привлечения инвестиций в бизнес. Кроме того, важным преимуществом ценных бумаг как инструмента привлечения инвестиций является то, что, став объектом прав, они получили самостоятельную имущественную ценность, а их свободное обращение привело к появлению рынка ценных бумаг - важнейшей составляющей финансового рынка.

Финансовый рынок является одной из функциональных частей рыночной экономики.

В юридической литературе понятие "финансовый рынок" не имеет определения. Однако, поскольку оно является важным для рассмотрения операций коммерческих банков с ценными бумагами, то обратимся к определениям, используемым экономистами.

Основная функция финансового рынка - формирование, перераспределение и применение капитала как одного из факторов общественного производства.

Финансовый рынок делится на фондовый рынок (в основе которого лежит рынок ценных бумаг) и денежный рынок (рынок банковских ссуд, или рынок ссудных капиталов). Критерием разделения финансового рынка выступает цель привлечения капитала посредством обращения к институтам фондового или денежного рынка. Если капитал привлекается для целей расширения производства, обновления основного капитала, используется, как правило, фондовый рынок. Если же необходимо покрыть потребность в оборотном капитале, обращаются к денежному рынку.

Различаются фондовый и денежный рынки также по срокам, на которые привлекается капитал. На фондовом рынке эмитенты и заемщики привлекают капитал как правило на срок более одного года, т.е. фондовый рынок является сферой среднесрочных и долгосрочных инвестиций. На денежном рынке капитал привлекается на срок менее года, и, следовательно, денежный рынок является сферой краткосрочных инвестиций.

В России пока еще полностью не сформировалась структура финансового рынка. В то же время до кризиса 17 августа 1998 г. сложились и весьма активно развивались такие секторы финансового рынка, как валютный рынок, кредитный рынок, представленный в основном рынком межбанковских кредитов (МБК).

Активно развивался рынок ценных бумаг, в том числе наиболее крупные его секторы:

а) рынок долговых обязательств государства (в первую очередь государственных краткосрочных бескупонных облигаций - ГКО, а также облигаций государственного внутреннего валютного займа, облигаций государственного сберегательного займа, облигаций федеральных займов - ОФЗ);

6) рынок акций приватизированных предприятий.

Необходимо также отметить рынок фьючерсных контрактов (финансовых фьючерсов).

 Рынок ценных бумаг является частью финансового рынка, опосредующей инвестиции. Основная макроэкономическая функция рынка ценных бумаг - осуществление перелива капитала в наиболее рентабельные отрасли, вследствие чего происходит трансформация структуры общественного производства. Основная задача рынка ценных бумаг-сведение лиц, нуждающихся в привлечении капитала (эмитентов Ценных бумаг), с лицами, имеющими потребность в размещении финансовых ресурсов (инвесторами).

Фондовый рынок иногда называют инвестиционным рынком, или рынком инвестиций, а деятельность на нем - инвестиционным бизнесом. Таким образом подчеркивается основная макроэкономическая функция этого сегмента рынка - обеспечение движения инвестиций.

Фондовый рынок (рынок ценных бумаг) - отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, также отношения, связанные с деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг имеет следующее структурное деление:

-      первичный рынок, под которым понимается совокупность сделок по размещению ценных бумаг, продажа ценных бумаг их первым владельцам;

-      вторичный рынок, т.е. сделки по перепродаже ранее выпущенных ценных бумаг.

 Кредитные организации могут быть участниками как первичного, так и вторичного рынка.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг признаются юридические лица, в том числе кредитные организации, а также зарегистрированные в качестве предпринимателей граждане, которые осуществляют виды деятельности, определенный Федеральным законом "О рынке ценных бумаг". К ним относятся: брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, регистраторы, депозитарии, расчетные организации, биржи.

Брокеры. Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг, брокерами называются профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают гражданско-правовые сделки с ценными бумагами. Брокерской деятельностью могут заниматься наряду с другими юридическими лицами либо гражданами-предпринимателями коммерческие банки. В большинстве случаев для клиента удобнее воспользоваться услугами брокера.

Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может являться договор комиссии или поручения, а также доверенность на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре. Передоверие допускается, если это предусмотрено договором либо доверенностью, а также в случаях, когда под влиянием обстоятельств, брокер вынужден прибегнуть к услугам третьих лиц для защиты интересов клиента.

Дилеры. В соответствии со ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг дилерами являются профессиональные участники рынка ценных бумаг, совершающие сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством их покупки или продажи по объявленным ценам. Дилерами могут выступать только коммерческие юридические лица, включая коммерческие банки.

Кроме цены, дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия договора дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора или о возмещении причиненных клиенту убытков.

Управляющие. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами. Управляющими могут являться коммерческие юридические лица либо индивидуальные предприниматели, действующие от своего имени за вознаграждение в течение срока и в целях, определенных договором доверительного управления ценными бумагами. Весь объем ценных бумаг, переданных клиентом управляющему, называется "портфелем". Задачи управляющего состоят в обеспечении роста стоимости портфеля и поддержании его стоимости независимо от изменений конъюнктуры рынка.

Клиринговыми организациями называются коммерческие юридические лица, профессионально занимающиеся определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей ценных бумаг.

На основании ст. 6 Закона “О рынке ценных бумаг” клиринговая организация обязана формировать специальные фонды для снижения риска неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается ФКЦБ России по согласованию с Банком России. Отношения клиринговых организаций с эмитентами строятся на основе договоров, в которых, в частности, определяются условия предоставления информации.

Регистраторы. Специализированными регистраторами признаются коммерческие юридические лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра эмитентов, инвесторов и владельцев ценных бумаг.

Основными задачами регистратора являются:        

- хранение информации об эмитентах, инвесторах и номинальных держателях ценных бумаг;

- учет оборота ценных бумаг;

- выдача документов, удостоверяющих право собственности на ценные бумаги;

- ведение реестра владельцев ценных бумаг;

- информирование владельцев ценных бумаг о правах, удостоверенных ценными бумагами, о порядке и способах их осуществления;

- внесение в реестр инвесторов информации о залоге ценных бумаг;

- учет изменений, касающихся инвесторов и их уполномоченных;

- рассылка информации инвесторам и их уполномоченным;

- обеспечение конфиденциальности информации, содержащейся в реестре инвесторов;

- обеспечение доступа к информации реестра инвесторов лицам, имеющим право получать такую информацию.

Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение информации о фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в указанную систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. Регистратор имеет право делегировать часть своих функций по сбору информации другим регистраторам. Однако это не освобождает его от ответственности перед эмитентом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного количества эмитентов.

В связи с описанием деятельности регистратора нельзя не упомянуть еще об одной группе участников (не обязательно профессиональных) рынка ценных бумаг. Речь идет о номинальном держателе ценных бумаг. В качестве номинального держателя ценных бумаг выступает лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем этих ценных бумаг. Чаще всего это профессиональные участники рынка ценных бумаг. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, лишь в случае получения полномочий от владельца.

Депозитарии - это профессиональные участники рынка ценных бумаг, оказывающие услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, а также по учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только коммерческое юридическое лицо. Контрагент депозитария именуется депонентом.

Соглашение между депонентом и депозитарием называется депозитарным договором. Он всегда заключается в письменной форме. На основании поручений депонента, предусмотренных договором, депозитарий осуществляет от имени депонента любые действия с ценными бумагами (управляет, распоряжается ими и т.д.), а также несет гражданско-правовую ответственность за надлежащее хранение депонированных у него сертификатов ценных бумаг. На ценные бумаги депонента не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Фондовые биржи. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг фондовыми биржами признаются организаторы торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающие деятельность по организации торговли с иными функциями (за исключением депозитарной и клиринговой).

Фондовая биржа устанавливает процедуру включения в список ценных бумаг, допущенных к обращению, обеспечивает гласность и публичность проводимых торгов путем оповещения членов биржи о месте и времени проведения биржевой сессии (торгов), о списке и котировке ценных бумаг, допущенных к обращению на бирже, а также предоставляет иную информацию.

К обращению на фондовой бирже допускаются ценные бумаги, прошедшие предусмотренную законом процедуру эмиссии и включенные фондовой биржей в список ценных бумаг.

По своей юридической природе биржа является некоммерческой организацией. Она не ставит целью извлечение прибыли для распределения ее между участниками, поскольку они получают доход в качестве биржевых посредников. Согласно Закону о рынке ценных бумаг, фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства.  В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях" некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение поставленных учредителями целей. Биржа вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с целями, для реализации которых она создана. Помимо торговых операций биржа может осуществлять клиринговую и депозитарную деятельность, связанную с процессом купли-продажи ценных бумаг. Иные виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг биржа выполнять не может, так как является некоммерческой организацией, регулирующей проведение торгов между биржевыми посредниками.

Имущество биржи, в том числе вклады учредителей в уставный капитал, принадлежит ей на праве собственности. Члены биржи не отвечают по ее обязательствам, биржа не отвечает по обязательствам своих членов.

При создании биржи ее учредители заключают между собой учредительный договор. Учредительный договор действует на протяжении всего времени существования биржи. При выходе участников или принятии новых членов в договор вносятся необходимые изменения, которые регистрируются тем же органом, который зарегистрировал биржу. Устав биржи должен содержать сведения о:

- ее наименовании;

- месте нахождения;

- предмете и целях деятельности;

- правах и обязанностях членов;

- источниках формирования имущества биржи;

- порядке управления деятельностью, в том числе составе и компетенции органов управления и контроля;

- порядке принятия ими решений;

- порядке внесения изменений в учредительные документы;

- процедуре реорганизации и ликвидации, а также другие сведения, обязательные для включения в учредительные документы, либо имеющие важное значение для биржи и ее участников.

Фондовая биржа организует торговлю только между ее членами. Другие участники рынка ценных бумаг могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи. Членами биржи могут быть любые профессиональные участники рынка ценных бумаг. Учредительными документами биржи может быть установлено ограничение числа ее членов.

Ценные бумаги в российском гражданском законодательстве

Вопрос о том, что представляет собой ценная бумага, активно обсуждается уже на протяжении многих лет российскими и зарубежными специалистами. Появление в России новых видов ценных бумаг (активная торговля бездокументарными и производными ценными бумагами часто связана с повышенным риском) требует защиты интересов инвесторов путем правового регулирования рынка ценных бумаг. Такое регулирование должно основываться на понятии ценной бумаги, раскрывающем ее сущность.

В ст. 142 ГК РФ дается следующее определение  ценной бумаги:

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном).

Как видно, в этой статье даны два определения - обычной (классической) и бездокументарной ценной бумаги.

Статья 149 ГК РФ ("Бездокументарные ценные бумаги") должна рассматриваться вместе со ст. 142 и 143 ГК РФ, так как в них уточняется, что наличие документарной формы для ценной бумаги не является обязательным требованием.

Приведенные положения ГК могут рассматриваться как охватывающие широкий круг документов, включая производные ценные бумаги в документарной и бездокументарной формах. Однако включение ценных бумаг в список "вещей" в соответствии со ст. 128 ГК РФ привело к дискуссии о том, является ли ценная бумага "вещью" или совокупностью прав, или и тем, и другим одновременно.

Ценная бумага, даже являясь материальной вещью, представляет ценность не сама по себе, а служит инструментом для определения сущности и объема передаваемых прав. С точки зрения этой функции, бездокументарные ценные бумаги выступают в гражданском обороте исключительно как средство юридической техники.

Ценной бумагой удостоверяется субъективное право, которое составляют конкретные правомочия определенного лица, например, право требования денежной суммы от определенного должника пли право распоряжаться определенным имуществом. Поэтому ценной бумагой нельзя признать денежные знаки или, скажем, распространенные в нашей стране в период чековой приватизации приватизационные чеки, удостоверявшие право обладателя на некую абстрактную долю в государственной собственности и выступавшие, по сути, суррогатным средством платежа.

Уникальность ценной бумаги состоит в том, что обладание удостоверенными ею правами прямо связано с владением самой ценной бумагой. Из этого вытекает существование неразрывной связи между правом на бумагу и правом из бумаги.

В ГК РФ названы основные виды ценных бумаг. К ним относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги, складское свидетельство (ст. 143, 912 ГК РФ).

Говоря о соотношении законодательства о рынке ценных бумаг и законодательства о ценных бумагах, необходимо отметить, что они представляют собой два очень тесно связанных, но все же самостоятельных массива нормативных правовых актов. При этом нормы, содержащиеся в актах, относящихся к законодательству о ценных бумагах, имеют приоритет над нормами актов, принадлежащих законодательству о рынке ценных бумаг. В качестве примера можно привести Закон о переводном и простом векселе. Согласно ст. 4 этого Закона, переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе), следовательно, правила выпуска и обращения данной ценной бумаги на рынке будут определяться, в частности, и формой носителя документа.

Структура законодательства о рынке ценных бумаг

Иерархическая структура законодательства о рынке ценных бумаг включает как федеральные законы, так и большое количество подзаконных нормативных актов.

Правовое регулирование организации рынка ценных бумаг и взаимоотношений между его участниками в первые годы рыночных реформ осуществлялось на базе указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, а также ведомственных нормативных актов.

С 1995 г. в правовом регулировании отношений на рынке ценных бумаг происходят качественные изменения. В этот период были приняты и вступили в силу части первая и вторая ГК РФ, появились федеральные законы об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

Таким образом, законодательное регулирование деятельности на фондовом рынке начало складываться сравнительно недавно и связывается, прежде всего, с принятием и введением в действие ГК РФ, Закона о рынке ценных бумаг, Закона об акционерных обществах, Федерального закона от 5 марта 1999 г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и др. Процесс этот еще далек от завершения. Кроме того, Закон о рынке ценных бумаг имеет рамочный характер и предназначен, в основном, для определения общей структуры рынка, субъектного состава его участников, важнейших видов деятельности профессиональных участников, а также общих принципов управления и контроля государства за законностью их деятельности. Следовательно, можно прогнозировать, что роль подзаконного регулирования всех основных вопросов развития и совершенствования рынка ценных бумаг будет возрастать.

Подзаконные акты в структуре рассматриваемого законодательства можно разделить на две категории:

Первую категорию составляют правовые акты общего характера. В нее входят указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. К наиболее важным из них следует отнести указы Президента РФ                     от 11 июня 1994 г. № 1233 "О защите интересов инвесторов"; от 4 ноября 1994 г. № 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации"; от 3 июля 1995 г. № 662 (в ред. Указа от 28 мая 1997 г. № 6) "О мерах по формированию Общероссийской телекоммуникационной системы и обеспечению прав собственников при хранении ценных бумаг и расчетов на фондовом рынке Российской Федерации"; от 18 ноября 1995 г. № 1157                             "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров" (в ред. от 2 апреля 1997 г.); от 11 сентября 1997 г. № 1009 "О региональных и местных фондах по защите прав вкладчиков и акционеров";                               от 16 сентября 1997 г. № 1034 "Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ценные бумаги в Российской Федерации" и др.

Что касается постановлений Правительства РФ, то ряд важных вопросов, касающихся развития рынка ценных бумаг, нашел отражение, в частности, в постановлениях от 15 апреля 1995г. - № 336 "О мерах по развитию рынка ценных бумаг в Российской Федерации"; от 13 октября 1995 г. № 1016 "О комплексной программе стимулирования отечественных и иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации" (в ред. от 27 декабря 1995 г.) и др.

Во вторую категорию включаются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, регулирующие отдельные вопросы. К таким актам относятся постановления ФКЦБ России, приказы и инструкции Минфина России, различные нормативные акты Банка России, МНС России и т.д.

Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти призваны решать специальные вопросы, касающиеся отдельных сторон правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Такие акты принимаются в пределах компетенции, предоставленной законом соответствующим федеральным органам.

Среди рассматриваемых актов можно отметить Инструкцию Банка России № 8 от 17 сентября 1996 г. (в ред. Указания Банка России                        от 23 ноября 1998 г. № 417-У) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". Эта Инструкция распространяется на процедуру регистрации и выпуска в обращение всех видов эмиссионных ценных бумаг, эмитентами которых являются кредитные организации.

Особую роль призваны играть постановления ФКЦБ России (Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг). Закон о рынке ценных бумаг наделил эту Комиссию очень широкими полномочиями по управлению фондовым рынком (ст. 38-47). Ее правовое положение как центра управления рынком ценных бумаг весьма схоже с положением Банка России в сфере банковской деятельности с той лишь разницей, что Банк России не зависит от органов законодательной и исполнительной власти, а Комиссия подчиняется Президенту РФ.

В рамках выполнения задач, поставленных перед ФКЦБ России Законом о рынке ценных бумаг, ею был принят ряд важнейших нормативных актов, касающихся правил работы профессиональных участников на рынке ценных бумаг (Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг от 16 ноября 1998 г. № 49); лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (Положение о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. №50) и др.

При наличии столь широких полномочий нормативные акты Комиссии, как и любого федерального органа исполнительной власти должны проходить специальную процедуру принятия и доведения до сведения заинтересованных лиц. Эта процедура связывается с обязательным опубликованием нормативных актов. Согласно ст. 43 Закона о рынке ценных бумаг, постановления ФКЦБ России подлежат обязательному опубликованию. Постановления Комиссии, имеющие нормативный характер, подлежат государственной регистрации в случаях и порядке, предусмотренных для нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Такие постановления вступают в силу по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в них не предусмотрен иной срок вступления их в силу. Опубликование постановлений Комиссии в соответствии с п. 14 Указа Президента РФ № 662 и Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 1995 г. № 1263 "Об информационном бюллетене "Вестник Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку" осуществляется в "Вестнике ФКЦБ России".

Нормативные акты ФКЦБ России подлежат регистрации в Минюсте России. Согласно Указу Президента РФ от 2 мая 1996 г. № 642 "О мерах по развитию органов юстиции Российской Федерации", на Минюст России возложен контроль за соответствием ведомственных нормативных правовых актов Конституции РФ, федеральным законам, указам Президента РФ, постановлениям Правительства РФ. Такая регистрация должна исключить возможность принятия ФКЦБ России нормативных актов, не опирающихся на закон.

Система органов, осуществляющих управление рынком ценных бумаг

Рынок ценных бумаг представляет собой сложную систему отношений, нуждающихся в управлении со стороны государства. Поскольку государственное управление осуществляется органами исполнительной власти, следует рассмотреть систему этих органов и их компетенцию по управлению рынком ценных бумаг.

Конституция РФ предусматривает, что в ведении Российской Федерации находятся установление правовых основ единого рынка, финансовое регулирование, федеральные экономические службы, включая федеральные банки, гражданское законодательство, в значительной степени регулирующее деятельность на рынке ценных бумаг. Именно поэтому необходимо рассмотреть, прежде всего, систему федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих управленческую деятельность на рынке ценных бумаг.

В сфере регулирования рынка ценных бумаг необходимо отметить большую роль Президента РФ, осуществляющего общее регулирующее воздействие. Как глава государства, Президент определяет основные направления внутренней и внешней политики, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти, издает указы и распоряжения, в том числе регулирующие рынок ценных бумаг. Указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам (ст. 80, 90 Конституции РФ). Особенно важное значение для регулирования рынка ценных бумаг имели указы Президента, принятые им еще до появления Закона о рынке ценных бумаг.

Проведение в стране единой финансовой, кредитной и денежной политики обеспечивает Правительство РФ - орган, осуществляющий исполнительную власть в России.

В систему федеральных органов исполнительной власти РФ входят министерства и иные органы: государственные комитеты, федеральные комиссии, федеральные службы и т.д.

Специальным федеральным органом исполнительной власти по проведению единой государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг, обеспечению прав инвесторов, акционеров и вкладчиков является ФКЦБ России.

ФКЦБ России входит в структуру федеральных органов исполнительной власти. Члены Комиссии назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом РФ. Председатель ФКЦБ России назначается на должность Указом Президента РФ по представлению Председателя Правительства РФ.

Правовое положение ФКЦБ России определяется Законом о рынке ценных бумаг и Положением о ФКЦБ России.

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (ст. 42) ФКЦБ России наделена обширными функциями:

- осуществляет разработку основных направлений развития рынка ценных бумаг и координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по вопросам регулирования рынка ценных бумаг;

- утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, в том числе иностранных эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории Российской Федерации, и порядок регистрации эмиссии и проспектов эмиссии ценных бумаг;

- разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами;

- устанавливает обязательные требования: к операциям с ценными бумагами; к нормам допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу; к расчетно-депозитарной деятельности. Правила ведения учета и составления отчетности эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг устанавливаются Комиссией совместно с Минфином России;

- устанавливает единые требования к порядку ведения реестра именных ценных бумаг.

Комиссия осуществляет международные связи, в том числе информационный обмен.

Особая роль по управлению деятельностью кредитных организаций на рынке ценных бумаг принадлежит Банку России. На рынке ценных бумаг он выступает одновременно и как орган государственного управления, обладающий соответствующей компетенцией, и как один из участников рынка.

Как участник рынка ценных бумаг в соответствии со ст. 45 Закона о Банке России имеет право осуществлять ряд операций:

- покупать и продавать чеки, простые и переводные векселя, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;

- покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке;

- покупать и продавать облигации, депозитные сертификаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года;

- проводить депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги.

Проводимые операции должны осуществляться с российскими и иностранными кредитными организациями, с Правительством РФ и должны служить основным целям деятельности Банка России.

1. Как орган государственного управления рынком ценных бумаг Банк России выполняет ряд важных функций и имеет значительные права в отношении кредитных организаций, которые ФКЦБ России имеет в отношении всех других участников фондового рынка. Так, в соответствии с п. 3 ст. 44 Закона о рынке ценных бумаг право устанавливать обязательные для кредитных организаций - профессиональных участников рынка ценных бумаг нормативы достаточности собственных средств и иные показатели, ограничивающие риски по операциям с ценными бумагами, изъято из компетенции Комиссии. Такое право, согласно ст. 61 Закона о Банке России, закреплено за Банком России.

Необходимо отметить, что российское законодательство не разделяет риски коммерческих банков по операциям с ценными бумагами и риски по кредитно-депозитарной и расчетной деятельности. Существует ряд ограничений по операциям с ценными бумагами, так как считается, что коммерческие банки в значительной степени зависят от положения дел у своих клиентов, в оборот которых втянуты значительные средства банков (через участие в акционерном капитале и облигационных займах). Такое положение дел не дает возможности в нашей стране сформироваться полноценной европейской модели универсального коммерческого банка, при которой отсутствуют ограничения на операции с ценными бумагами.

Банку России переданы функции по регистрации эмиссии ценных бумаг, осуществляемой кредитными организациями. На основании генеральной лицензии ФКЦБ он выдает лицензии кредитным организациям, осуществляющим операции на рынке ценных бумаг, и др.

Согласно ст. 60 Закона о Банке России, Банк России обеспечивает контроль за монополизацией банковской сферы. Приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5% акций кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20%- предварительного согласия территориального учреждения Банка России по местонахождению кредитной организации.

В настоящее время активно обсуждается проблема взаимодействия ФКЦБ и Банка России в деле регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Исходными в дискуссии должны быть положения о единстве рынка ценных бумаг. Необходим один орган, отвечающий за положение дел на рынке, учитывающий специфику прав и интересов кредитных организаций как участников рынка ценных бумаг. И в то же время должен быть использован опыт Банка России в регулировании фондового рынка.

Банк России консультирует Минфин России по вопросам графика выпуска государственных ценных бумаг и погашения государственного долга с учетом их воздействия на состояние банковской системы и приоритетов единой государственной кредитной политики (п. 4 ст. 19 Закона о Банке России).

Одним из важных органов исполнительной власти, осуществляющих функции управления на рынке ценных бумаг, является Минфин России.

Закон о рынке ценных бумаг не предоставил ФКЦБ России права определять процедуру эмиссии долговых обязательств Правительства РФ и ценных бумаг субъектов РФ. Такими полномочиями наделен Минфин России. В Положении о нем предусмотрено, что одной из основных его задач является разработка программ государственных заимствований и их реализация от имени Российской Федерации, а также управление государственным внутренним и внешним долгом России.

Кроме государственных органов, некоторую роль в регулировании рынка ценных бумаг играют и саморегулируемые организации участников рынка ценных бумаг.

Закон о рынке ценных бумаг предоставляет саморегулируемым организациям профессиональных участников рынка ценных бумаг право:

-      разрабатывать правила и стандарты профессиональной деятельности и операций с ценными бумагами и осуществлять контроль за их соблюдением в соответствии с квалификационными требованиями ФКЦБ России;

-      разрабатывать учебные программы и планы; осуществлять подготовку должностных лиц и персонала организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;

-      определять квалификацию указанных лиц и выдавать им квалификационные аттестаты.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг создаются как некоммерческие организации. В настоящее время достаточно активно действует уже несколько саморегулируемых организаций. Так, ПАРТАД уже приняла некоторые стандарты и единые формы документов. Стандарты деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, зарегистрированные в ФКЦБ России, обязательны для соблюдения членами такой организации.

ФКЦБ России постановлением от 1 июля 1997 г. № 24 утвердила Положение о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг, в котором определила права и обязанности саморегулируемых организаций, их членов, особенности управления саморегулируемой организацией и другие вопросы.

Формы и методы государственного регулирования рынка ценных бумаг

Государственное управление всегда связано с государственным регулированием, поскольку регулирование является непременным атрибутом управленческой деятельности. Государственное регулирование предполагает воздействие теми или иными способами на регулируемые отношения.

Закон о рынке ценных бумаг устанавливает основы регулирования рынка ценных бумаг и определяет пути государственного регулирования этого рынка.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется путем:

- установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов;

- регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них;

- лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг;

- создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

-      запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии.

Одним из основных инструментов государственного регулирования на рынке ценных бумаг является лицензирование. Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в Законе о рынке ценных бумаг (гл. 2), осуществляются на основании лицензии, выдаваемой ФКЦБ России или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии. Генеральная лицензия выдастся в соответствии с Положением о генеральных лицензиях на осуществление лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг от 9 сентября 1996 г.

Обязанность кредитных организаций получить лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг следует из ч. 2 ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, осуществляемая без лицензии, является незаконной (ч. 1 п. 6 ст. 51 Закона).

Уполномоченным органом ФКЦБ по лицензированию профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг выступает Банк России. В соответствии с Генеральной лицензией ФКЦБ России № 90-000-2-00001 от 11 июня 1997 г. Банк России имеет право осуществлять лицензирование следующих видов профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг:

- брокерской деятельности, за исключением операций с физическими лицами;

- брокерской деятельности, включая операции с физическими лицами;

- дилерской деятельности;

- деятельности по доверительному управлению ценными бумагами;

- депозитарной деятельности;

- клиринговой деятельности.

Приказом Банка России от 23 октября 1997 г. № 02-462 были утверждены: Положение об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации и Указания о порядке лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации.

Необходимо отметить, что Банк России не сам лично выдает лицензии, а делегировал функции по лицензированию своим территориальным главным управлениям, национальным банкам и ОПЕРУ-2 при Банке России. За собой он оставил лишь функции по контролю за этой деятельностью.

В Положении об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг изложены только особенности лицензирования специфичных субъектов - кредитных организаций, а сам порядок лицензирования и условия, при которых разные заявители (в том числе и кредитные организации) могут получить лицензии, изложен в документе ФКЦБ России - в Положении о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. № 50.

Для получения лицензии кредитная организация должна удовлетворять четырем группам требований: финансовым; профессиональным и квалификационным требованиям к руководителям и специалистам; организационным; организационно-техническим.

финансовые требования - критерии размера собственного капитала предъявляются к профессиональным участникам рынка. Так, если банк собирается заниматься всеми вышеперечисленными видами деятельности, то он должен иметь собственный капитал в размере не менее 1 млн. евро.

Руководители, контролеры и специалисты кредитных организаций - участников рынка ценных бумаг, в обязанности которых входит выполнение функций, непосредственно связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, должны удовлетворять квалификационным требованиям, установленным ФКЦБ России. При сочетании нескольких видов брокерской и дилерской деятельности, а также других видов деятельности на рынке ценных бумаг в штате банка, осуществляющего эти виды деятельности, должно находиться не менее одного аттестованного ФКЦБ России специалиста на каждый вид деятельности.

За выдачу лицензий на ведение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг взимается сбор за лицензию на каждый вид деятельности.

Территориальное учреждение Банка России не позднее 90 дней со дня получения необходимых документов должно выдать кредитной организации - заявителю лицензию сроком на 3 года или отказать в ее выдаче с указанием причин отказа.

Основанием для отказа в выдаче лицензии кредитной организации являются, в частности, неполнота или недостоверность информации, содержащейся в заявлении и регистрационной форме, а также несоответствие заявления установленной форме; наличие в представленных документах недостоверной или неполной информации; непредставление необходимых документов.

Основаниями для приостановления действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг являются, например, нарушения требований законодательства и иных нормативных актов; нарушение требований к размеру собственного капитала; неосуществление кредитной организацией всех указанных в лицензии видов профессиональной деятельности и операций на рынке ценных бумаг в течение шести месяцев.

Территориальное учреждение Банка России выдает лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг и направляет сведения о выданных лицензиях в Департамент контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России. Банк России ведет реестр выданных, приостановленных и аннулированных лицензий.

Необходимо также отметить, что территориальные учреждения Банка России ежемесячно должны представлять в Департамент контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России следующую отчетную информацию: сведения о выданных, приостановленных и аннулированных лицензиях; отчет о проведенных плановых и внеплановых проверках деятельности кредитных организаций - профессиональных участников рынка ценных бумаг и о результатах проверок; отчет о жалобах и заявлениях по поводу профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг и мерах по устранению нарушений.

Защита прав инвесторов и контроль за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг

Важнейшим направлением государственной политики на рынке ценных бумаг РФ является обеспечение прав инвесторов, что нашло свое отражение в Законе о рынке ценных бумаг, в специальном Законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и иных нормативных актах.

В законодательстве достаточно подробно регламентирована система мер по обеспечению государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также определен порядок выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг.

С целью защиты прав инвесторов Закон о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг устанавливает ряд ограничений на рынке ценных бумаг. Так, запрещается рекламировать и предлагать инвесторам ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах. Условия заключаемых с инвесторами договоров, которые ограничивают права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, являются ничтожными. Нарушение указанных ограничений профессиональным участником служит основанием для аннулирования или приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и (или) наложения штрафа.

На рынке ценных бумаг запрещаются: публичное размещение, реклама и предложение ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами РФ, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами. Совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска также запрещается.

Лица, подписавшие проспект эмиссии ценных бумаг, несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной или вводящей в заблуждение инвестора информации.

Защита интересов инвесторов на рынке ценных бумаг осуществляется  также путем уголовного преследования нарушителей. Так, ст. 185 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, а равно утверждение проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, или утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии, если эти деяния повлекли причинение крупного ущерба. Статья 186 УК РФ устанавливает меры уголовной ответственности за изготовление, а также сбыт поддельных ценных бумаг.

 

Регулирование деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг

 

Коммерческие банки как универсальные кредитно-финансовые институты занимают важное место на рынке ценных бумаг.

Они выступают, во-первых, эмитентами, осуществляя выпуск собственных акций и облигаций, депозитных и сберегательных сертификатов, чеков, векселей и производных ценных бумаг. Во-вторых, инвесторами, приобретая ценные бумаги за свой счет. В-третьих, инвестиционными институтами на рынке ценных бумаг, выполняя не только функции финансового брокера и участника консалтинговой деятельности, но и функции инвестиционной компании или инвестиционного фонда. Коммерческие банки привлекают средства путем эмиссии собственных ценных бумаг, размещают чужие ценные бумаги или вкладывают средства в ценные бумаги других эмитентов.

В Законе о банках операции банков с ценными бумагами не относятся ни к числу банковских в собственном смысле, ни к числу сопутствующих операций.

Возможность совершения банками и иными кредитными организациями операций с ценными бумагами должна базироваться в основном на предписании ч. 3 ст. 5 Закона о банках, где закреплено, что всякая кредитная организация "вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации", а также на положениях ст. 6, которая предусматривает, что при наличии лицензии Банка России на осуществление банковских операций, банк вправе выпускать, покупать, продавать, учитывать, хранить ценные бумаги и осуществлять иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа      или подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими или юридическими лицами.

Кроме того, ч. 2 ст. 6 Закона говорит о том, что "кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами".

Таким образом, Закон о банках предоставляет кредитным организациям, с одной стороны, право совершать операции и сделки с ценными бумагами в соответствии с лицензией на осуществление банковских операций, а с другой - они имеют право стать профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Необходимо пояснить, что действующее законодательство не раскрывает понятия "операция", в том числе "операция с ценными бумагами". ГК РФ дает определение термина "сделка" (ст. 153 ГК РФ), а специальный нормативный акт - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" определяет содержание термина "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг". К профессиональной деятельности с ценными бумагами относятся:

-      совершение сделок с ценными бумагами в качестве представителя, поверенного или комиссионера ("брокерская деятельность", ст. 3 Закона);

-      купля-продажа ценных бумаг за свой счет по заранее публично объявленным ценам покупки или продажи ("дилерская деятельность", ст. 4 Закона);

-      доверительное управление ценными бумагами и (или) денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги (ст. 5 Закона);

-      расчетно-клиринговая деятельность по сделкам с ценными бумагами (ст. 6 Закона);

-      оказание услуг по хранению ценных бумаг и (или) учету прав, составляющих "бездокументарные" ценные бумаги ("депозитарная деятельность", ст. 7 Закона);

-      деятельность по составлению и ведению так называемого реестра Владельцев именных ценных бумаг (ст. 8 Закона);

-      деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (ст. 9 Закона).

Отграничение указанных видов деятельности на рынке ценных бумаг преследует цель очертить то поле, выходить на которое могут только лица, получившие на это специальные разрешения - лицензии.

Все перечисленные виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального раз решения - лицензии, выдаваемой ФКЦБ России или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии.

Валютные правоотношения

Общая характеристика валютного законодательства РФ.

Валютное законодательство представляет собой совокупность правовых норм, определяющих порядок осуществления международных расчетов, операций с валютными ценностями и контроль за соблюдением валютного законодательства. Валютное законодательство России состоит из трех блоков.

Первый блок - специальные законодательные и нормативные документы, посвященные валютному регулированию и валютному контролю.

Базовым документом данного блока и валютного законодательства в целом является Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 09.10.1992 г. № 3615-1. Он определяет принципы осуществления валютных операций в России, полномочия и функции органов валютного регулирования и валютного контроля, права и обязанности юридических и физических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, ответственность за нарушение валютного законодательства.

 Другой основополагающий документ - Письмо Госбанка СССР "Основные положения о регулировании валютных операций на территории СССР" от 24.05.1991 г. № 352 (действует в части, не противоречащей Закону "О валютном регулировании и валютном контроле").

На основании Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" и во исполнение этого Закона, Банком России разрабатывается нормативно-правовая база по основным вопросам валютных правоотношений. По вопросам, затрагивающим режим ввоза и вывоза валютных и материальных ценностей с оплатой в иностранной валюте, нормативные документы принимаются Центральным банком РФ совместно с Государственным таможенным комитетом РФ.

К наиболее важным нормативным документам по отдельным направлениям валютного регулирования и контроля относятся:

1) инструкции ЦБ РФ:

- о порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" от 29.06.1992 г. № 7;

- о порядке организации работы обменных пунктов на территории Российской Федерации, совершения и учета валютно-обменных операций уполномоченными банками" от 27.02.1995 г. № 27;

- о порядке открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации" от 16.07.1993 г. № 16;

- о специальных счетах нерезидентов типа "С" от 23.03.1999 г.                    №  79-И;

2) положения ЦБ РФ:

- об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций" от 24.04.1996 г. № 39;

- о прекращении на территории Российской Федерации расчетов в иностранной валюте за реализуемые физическим лицам товары (работы, услуги)" от 15.08.1997 г. № 503;

- о порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж" от 16.06.1999 г. № 77-П;

3) указания ЦБ РФ:

- о порядке совершения юридическими лицами-резидентами операций покупки и обратной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" от 20.10.1998г. № 383-У;

- о  порядке покупки юридическими лицами-резидентами иностранной валюты за рубли на внутреннем валютном рынке Российской Федерации для целей осуществления платежей по договорам об импорте товаров в Российскую Федерацию" от 22.03.1999 г. № 519-У;

совместные инструкции ЦБ РФ и ГТК РФ:

- о порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары" от 26.07.1995 г. № 30, № 01-20/10538;

- о порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию выручки от экспорта товаров" от 13.10.1999 г. № 86-И, №01-23/2654.

Во второй блок законодательства входят законодательные и нормативные документы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность, деятельность институтов, выполняющих функции валютного регулирования и валютного контроля, а также институтов, осуществляющих операции с валютными ценностями.

К данному блоку относятся законы: "О Центральном банке Российской Федерации", " O банках и банковской деятельности", "O государст-венном регулировании внешнеторговой деятельности", "O рынке ценных бумаг", "O товарных биржах и биржевой торговле", "Oб иностранных инвестициях".

К третьему блоку валютного законодательства относятся законы всеобщего действия, такие, как Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации.

Основные направления и организационные основы валютного регулирования и валютного контроля

Валютное законодательство служит правовой основой валютного регулирования и валютного контроля.

Под валютным регулированием понимают определение государством принципов осуществления операций с валютными ценностями с целью защиты национальной валюты, поддержания ее устойчивости, ограничения масштабов утечки капитала из страны, обеспечения необходимого уровня валютных резервов страны и равновесия платежного баланса.

Основные направления валютного регулирования в России следующие:

-формирование и развитие национального валютного рынка;

-      регулирование курса национальной валюты;

-      определение сферы применения иностранной валюты в стране;

-      регламентация порядка осуществления резидентами и нерезидентами операций с валютными ценностями на внутреннем валютном рынке, иностранных инвестиций, перевода и перевоза иностранной и национальной валюты в Россию и из России, открытия и ведения валютных счетов и рублевых счетов нерезидентов;

-      определение прав и обязанностей резидентов и нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями;

-      определение полномочий и функций органов валютного регулирования.

К основным методам валютного регулирования, используемым в России, относятся:

-      требование проведения валютных операций через уполномоченные банки;

-      лицензирование валютных операций путем выдачи уполномоченным банкам лицензий на проведение валютных операции и выдачи разрешений на проведение валютных операций, связанных с движением капитала;

-      требование обязательного перевода из-за границы экспортной выручки;

-      введение обязательной продажи экспортерами части валютной выручки на внутреннем валютном рынке;

-      ограничение сроков продажи части экспортной выручки на внутреннем валютном рынке;

-      требование предварительного депонирования импортерами в уполномоченных банках рублей в сумме, эквивалентной покупаемой иностранной валюте при предоплате импорта товаров;

-      установление лимитов открытой валютной позиции банков;

-      лимитирование вывоза иностранной и национальной валюты из России;

-      введение различных категорий рублевых счетов для нерезидентов и валютных счетов для резидентов.

В соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", Банк России осуществляет валютное регулирование, включая операции по покупке и продаже иностранной валюты, определяет порядок проведения расчетов с иностранными государствами (п. 10 ст. 4). Банк России является органом государственного валютного регулирования и валютного контроля и осуществляет эту функцию в соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле (ст. 53).

По Закону "О валютном регулировании и валютном контроле" (ст. 9) Банк России как основной орган валютного регулирования:

-определяет сферу-и порядок обращения в Российской Федерации иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте;

-      издает нормативные акты, обязательные к исполнению в Российской Федерации резидентами и нерезидентами;

-      проводит все виды валютных операций;

-      устанавливает правила проведения резидентами и нерезидентами в Российской Федерации операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, а также правила проведения нерезидентами в Российской Федерации операций с валютой Российской федерации и ценными бумагами в валюте Российской Федерации;

-      устанавливает порядок обязательного перевода, ввоза и пересылки в Российскую Федерацию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам, а также случаи и условия открытия резидентами счетов в иностранной валюте в банках за пределами Российской Федерации;

-      устанавливает общие правила выдачи лицензий банкам и иным кредитным учреждениям на осуществление валютных операций и выдает такие лицензии.

Валютный контроль - это государственный контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами норм валютного законодательства.

В Российской Федерации он осуществляется по следующим направлениям:

-      определение порядка и форм учета, отчетности и документации, проверка полноты и объективности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;

-      надзор за соответствием проводимых резидентами и нерезидентами валютных операций российскому законодательству, наличием необходимых для них лицензий и разрешений;

-      контроль экспортных операций;

-      контроль импортных операций;

-      контроль за валютными операциями, связанными с переводами иностранной валюты из РФ по контрактам, обладающим признаками фиктивности;

-      проверка выполнения резидентами обязательств в иностранной валюте перед государством, а также обязательств по продаже экспортной выручки на внутреннем валютном рынке;

-      определение полномочий и функций органов и агентов валютного контроля.

Валютный контроль осуществляется в России в трех основных формах: путем документарного надзора, основанного на анализе бухгалтерской, финансовой и статистической отчетности; с помощью инспекционных проверок и путем применения мер воздействия в случае нарушения валютного законодательства.

По Закону "О валютном регулировании и валютном контроле" валютный контроль в России осуществляется органами валютного контроля и их агентами (п. 1 ст. 11). Органами валютного контроля являются Банк России и Правительство РФ (п. 2 ст. 11). Для реализации функций Правительства РФ по валютному контролю была образована федеральная служба Российской Федерации по валютному и экспортному контролю (ВЭК). В соответствии с Таможенным кодексом РФ (ст. 198) органом валютного контроля является также Государственный таможенный комитет (ГТК).

Агентами валютного контроля согласно Закону "О валютном регулировании и валютном контроле" (п. 3 ст. 11) являются организации, которые в соответствии с законодательными актами Российской Федерации могут осуществлять функции валютного контроля. Агенты валютного контроля подотчетны соответствующим органам валютного контроля. Уполномоченные банки подотчетны Центральному банку Российской Федерации (п. 4 ст. 11), таможенные органы - ГТК РФ.

Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" определяет функции органов и агентов валютного контроля (ст. 12). Органы валютного контроля в пределах своей компетенции издают нормативные акты, обязательные к исполнению всеми резидентами и нерезидентами в Российской Федерации, определяют порядок и формы учета, отчетности и документации по валютным операциям резидентов и нерезидентов.

Органы и агенты валютного контроля в пределах своей компетенции:

-      осуществляют контроль за проводимыми в  Российской Федерации резидентами и нерезидентами валютными операциями, за соответствием этих операций законодательству, условиям лицензий и разрешений, а также контроль за соблюдением ими актов органов валютного контроля;

-      проводят проверки валютных операций резидентов и нерезидентов Российской Федерации.

Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" в ст.14 устанавливает ответственность за нарушение валютного законода-тельства. Резиденты, включая уполномоченные банки, и нерезиденты несут ответственность в виде:

- взыскания в доход государства всего полученного по недействительным в силу указанного Закона сделкам;

-      взыскания в доход государства необоснованно приобретенного не по сделке, а в результате незаконных действий.

Резиденты, включая уполномоченные банки, и нерезиденты за отсутствие учета валютных операций, ведение учета валютных операций с нарушением установленного порядка, непредставление или несвоевременное представление органам и агентам валютного контроля запрашиваемых ими документов и информации об осуществлении валютных операций несут ответственность в виде штрафов в пределах суммы, которая не была учтена, была учтена ненадлежащим образом или по которой документация и информация не были представлены в установленном порядке. Порядок привлечения к ответственности в данных случаях устанавливается Банком России.

При повторном нарушении вышеперечисленных положений, а также за невыполнение или ненадлежащее выполнение предписаний органов валютного контроля резиденты, включая уполномоченные банки, и нерезиденты несут ответственность в виде:

-      взыскания в доход государства всего полученного по недействительным сделкам и необоснованно приобретенного в результате незаконных действий, а также штрафов в пределах пятикратного размера этих сумм, осуществляемого ЦБ РФ;

-      приостановления действия или лишения резидентов, включая уполномоченные банки, или нерезидентов лицензий и разрешений, выданных органами валютного контроля;

-      других санкций, установленных законодательством России.

Взыскание упомянутых сумм штрафов и иных взысканий производится органами валютного контроля, в том числе по представлению агентов валютного контроля, в судебном порядке.

Должностные лица юридических лиц - резидентов, в том числе уполномоченных банков, и юридических лиц - нерезидентов, а также физические лица, виновные в нарушении валютного законодательства, несут уголовную, административную и гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Ст. 15 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" устанавливает права и обязанности должностных лиц органов и агентов валютного контроля. Они имеют право в пределах компетенции этих органов:

-      проверять все документы, связанные с осуществлением ими функций валютного контроля, получать необходимые объяснения, справки и сведения по вопросам, возникающим при проверках, а также изымать документы, свидетельствующие о нарушениях в сфере валютного законодательства;

-      приостанавливать операции по счетам в уполномоченных банках в случае непредставления запрашиваемых документов и информации;

-      приостанавливать действие или лишать резидентов, включая уполномоченные банки, а также нерезидентов лицензий и разрешений на право осуществления валютных операций.

Валютное регулирование и валютный контроль тесно связаны. Большинство документов валютного законодательства посвящены одновременно валютному регулированию и валютному контролю. С одной стороны, введение той или иной нормы валютного регулирования обычно сопровождается установлением порядка контроля за соблюдением данной нормы и меры ответственности за ее нарушение. С другой  стороны, регламентация порядка осуществления валютного контроля, например, за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары, означает установление такой нормы валютного регулирования, как порядок платежей в иностранной валюте за импортируемые товары.

Правовые основы валютного регулирования и контроля

В Законе "О валютном регулировании и валютном контроле" (ст. 1) определяются такие ключевые понятия валютного законодательства, как: валютные ценности, резиденты, нерезиденты, валютные операции, уполномоченные банки.

Валютные ценности согласно Закону состоят из четырех компонентов (п. 4 ст. I):

1. Иностранная валюта: под иностранной валютой понимаются денежные знаки иностранных государств в наличной форме (банкноты, казначейские билеты и монеты), в безналичной форме (средства на счетах), а также средства на счетах в международных денежных единицах.

2. Ценные бумаги в иностранной валюте. Они делятся на три группы. Первая группа ценных бумаг - платежные документы (чеки, векселя, аккредитивы и др.). Вторая группа - фондовые ценные бумаги (акции и облигации). В третью группу входят другие долговые обязательства.

3. Драгоценные металлы (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий.

4. Природные драгоценные камни (алмазы, рубины, изумруды, сапфиры, александриты) в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из этих камней и жемчуга и лом таких изделий.

К резидентам по Закону относятся (п. 5 ст. I):

-      физические лица, постоянно проживающие в России, в том числе временно находящиеся за ее пределами;

-      юридические лица, а также предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, отвечающие двум критериям:

1-й критерий: созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2-й критерий: находятся в Российской Федерации, а также филиалы и представительства этих резидентов, находящиеся за границей;

-      дипломатические и иные официальные представительства России, находящиеся за ее пределами.

К нерезидентам относятся (п. 6 ст. I):

-      физические лица, постоянно проживающие за пределами России, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации;

-      юридические лица, а также предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, отвечающие двум критериям:

1-й критерий: созданы в соответствии с законодательством иностранных государств;

2-й критерий: расположены за пределами России, а также филиалы и представительства этих резидентов, находящиеся в Российской Федерации;

-      иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства, находящиеся в России.

 Валютные операции определяются п. 7 ст. 1 закона "О валютном регулировании и валютном контроле". Это, во-первых, операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте; во-вторых, ввоз, вывоз, пересылка в Россию и из России валютных ценностей; в-третьих, международные денежные переводы.

В декабре 1998 г. п. 7 ст. 1 Закона, "О валютном регулировании и валютном контроле" был дополнен новым подпунктом, который внес существенное изменение в понятие "валютные операции". С внесением этого дополнения к валютным операциям относятся расчеты между резидентами и не резидентами в валюте Российской Федерации.

В соответствии с п. 8 ст. 1 3акона, операции с такими валютными ценностями, как иностранная валюта и ценные бумаги в иностранной валюте подразделяются на текущие валютные операции и операции, связанные с движением капитала.

К текущим валютным операциям относятся (п. 9 ст. I):

-переводы в Россию и из России иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций на срок не более 90 дней;

-      получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 180 дней;

-      переводы в Российскую Федерацию и из России процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала;

-      переводы неторгового характера в Россию и из России, включая переводы сумм заработной платы, пенсии, алиментов, наследства, а также другие аналогичные операции.

К валютным операциям, связанным с движением капитала, относятся (п. 10 ст. I):              

-      прямые инвестиции, т.е. вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием;

-      портфельные инвестиции, т.е. приобретение ценных бумаг;

-      переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому имуществу, а также иных прав на недвижимость;

-      предоставление и получение отсрочки платежа на срок более 90 дней по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности);       

-      предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 180 дней;

-      все иные валютные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.                  

Согласно п.11 ст.1 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле", уполномоченными банками являются банки и иные кредитные учреждения, получившие лицензии Центрального банка Российской Федерации на проведение валютных операций.

В соответствии с Инструкцией ЦБ РФ "О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" от 23.07.1998 г. № 75-И Банком России выдается три вида валютных лицензий:       

-лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). При наличии указанной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков.

Лицензия может быть выдана как вновь созданному, так и действующему банку для расширения деятельности. При наличии или одновременно с этой лицензией банку может быть выдана лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

-      лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте.

Она может быть выдана банку при наличии первой лицензии или одновременно с ней при условии, что с даты государственной регистрации банка прошло не менее двух лет;

-      генеральная лицензия, которая может быть выдана банку, имеющему лицензии на осуществление всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Банк, имеющий генеральную лицензию, имеет право в установленном порядке создавать филиалы за границей Российской Федерации и/или приобретать доли (акции) в уставном капитале кредитных организаций - нерезидентов.

Порядок покупки и продажи иностранной валюты банками на внебиржевом и биржевом валютном рынке России

Покупка и продажа иностранной валюты в Российской Федерации производятся через уполномоченные банки в порядке, устанавливаемом Центральным банком России. Покупка и продажа иностранной валюты, минуя уполномоченные банки, не допускается (Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" п. 2 ст. 4). Сделки, заключенные в нарушение этого положения, являются недействительными (Закон                  "О валютном регулировании и валютном контроле" п. 3 ст. 4).

Правила проведения уполномоченными банками операций на внутреннем валютном рынке определены в Инструкции ЦБ РФ от 29.06,1992 г. № 7 и Положении ЦБ РФ от 16.06.1999г. № 77-П. В соответствии с Инструкцией № 7 иностранная валюта может быть куплена и продана на внутреннем валютном рынке через уполномоченные банки, как на межбанковских валютных биржах, так и вне их.

Под покупкой (продажей) иностранной валюты через уполномоченный банк понимается приобретение (отчуждение) иностранной валюты по договору купли-продажи с уполномоченным банком, а также приобретение (отчуждение) иностранной валюты посредством заключения с уполномоченным банком договоров комиссии или договоров поручения, в соответствии с которыми комиссионером или поверенным выступает уполномоченный банк.

Уполномоченные банки имеют право покупать и продавать иностранную валюту:  от своего имени по поручению юридических лиц и коммерческих банков (посреднические операции за комиссионное вознаграждение); от своего имени и за свой счет.

Уполномоченные банки могут продавать средства в иностранной валюте по поручению юридического лица: другому юридическому лицу, уполномоченному банку (как непосредственно, так и через валютную биржу) или Банку России (п. 21), причем при выполнении поручения банк имеет право купить указанные средства за свой счет (п. 22).

Уполномоченные банки имеют право покупать и продавать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке для осуществления валютных операций с физическими лицами (неторговых валютных операций) в порядке, установленном Банком России.

В случае проведения операций по продаже иностранной валюты от своего имени и за свой счет, уполномоченный банк ведет открытую валютную позицию.

Открытая валютная позиция - разница сумм требований и обязательств банка в отдельных иностранных валютах, создающая риск потерь (убытков) при неблагоприятных изменениях обменных курсов валют.

Порядок ведения и лимиты открытой валютной позиции устанавливаются Банком России (п. 22 Инструкции ЦБ РФ                                   "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации" от 22.05.1996г. № 41). Порядок покупки-продажи иностранной валюты за рубли уполномоченными банками на Единой торговой сессии межбанковских валютных бирж определен Положением ЦБ РФ от 16.06.1999 г. № 77-П.

Межбанковские валютные биржи - это специализированные биржи, имеющие лицензии Банка России на организацию операций по купле-продаже иностранной валюты за рубли и проведение расчетов по заключенным на них сделкам.

Единая торговая сессия межбанковских валютных бирж (ETC) - это торги, организованные в порядке, установленном Правилами проведения операций по покупке-продаже иностранной валюты на ETC (Правила ETC). Правила ETC разрабатываются Администратором ETC и утверждаются ЦБ РФ. Администратором ETC является Межбанковская валютная биржа, уполномоченная Банком России и межбанковскими валютными биржами. Банк России устанавливает значения предельно возможных отклонений валютного курса на ЕТС.

Валютные операции резидентов

В соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле, текущие валютные операции осуществляются резидентами без ограничений (п. 1 ст. 6), а валютные операции, связанные с движением капитала, - в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ (п. 2 ст. 6). Если иное не установлено ЦБ РФ, такие операции осуществляются на основании разрешений (лицензий), выдаваемых Банком России (Положение ЦБ РФ № 39 п. 4). Положение ЦБ РФ от 24.04.1996г. №39 "Об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций" уточнило круг валютных операций, которые могут проводиться без получения лицензий Банка России.

В соответствии с п.1 ст. 5 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" резиденты могут иметь счета в иностранной валюте в уполномоченных банках.

Для открытия валютного счета резидент Российской Федерации представляет в банк следующие документы:

- заявление по установленной форме;

- заверенные нотариально или государственным регистрирующим органом: копия свидетельства о государственной регистрации и копии учредительных документов (устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор, либо общее положение об организациях данного вида), содержащие сведения, предусмотренные п.2 ст.52 ГК РФ;

- для филиалов, представительств - заверенные нотариально или государственным регистрирующим органом: копия свидетельства о государственной регистрации и копии учредительных документов головной организации, положение о филиале, представительстве, а также доверенность на директора филиала, представительства, предусматривающая его право открытия и распоряжения валютным счетом (при наличии генеральной доверенности, в которой специально не оговорено право директора филиала, представительства открывать и распоряжаться валютным счетом, уполномоченному банку целесо-образно затребовать соответствующее ходатайство у юридического лица, чей филиал, представительство намереваются открыть у него валютный счет);

- нотариально заверенная карточка владельца счета с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, и образцом оттиска печати резидента, если таковая имеется, с приложением документов, подтверждающих полномочия указанных лиц (решение учредителя(ей), приказ о назначении соответствующего должностного лица);

- справка (подлинник) налогового органа Российской Федерации с уведомлением его о намерении налогоплательщика открыть в банке или ином кредитном учреждении валютный счет.

При этом следует отметить, что банк, не имеющий валютной лицензии, в соответствии с п. 3 Указа Президента РСФСР от 15 ноября 1991 года № 213 "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР", как и любое другое юридическое лицо, может открыть текущий валютный счет в уполномоченном банке. В этом случае средства с текущего счета могут использоваться им только для осуществления своих хозяйственных (небанковских) операций.

Порядок открытия валютных счетов нерезидентам РФ

В соответствии с п.1 ст. 7 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" нерезиденты могут иметь счета в иностранной валюте в уполномоченных банках.

Для открытия валютного счета нерезидент представляет в уполномоченный российский банк следующие документы:

- заявление по установленной форме;

- легализованную в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей либо в посольстве (консульстве) иностранного государства в Российской Федерации копию разрешения национального (центрального) банка иностранного государства, если наличие такого документа требуется для открытия валютного счета нерезидента в Российской Федерации в соответствии с международными договорами с участием Российской Федерации (с заверенным переводом на русский язык, если разрешение составлено на иностранном языке);

- легализованные в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей (с заверенным переводом на русский язык) копии учредительных документов, выписку (копию выписки) из торгового реестра, для банка - выписку (копию выписки) из банковского реестра (лицензию);

- удостоверенную нотариально либо посольством (консульством) иностранного государства в Российской Федерации, либо посольством (консульством) Российской Федерации за границей (с заверенным переводом на русский язык) доверенность на директора представительства, филиала, доверенное лицо нерезидента (распорядителя), открывающего счет, предусматривающую право соответствующего лица открывать валютные счета в банках Российской Федерации и распоряжаться ими (доверенность, присланная (ввезенная) из-за границы, должна быть легализована либо удостоверена в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей и представлена в уполномоченный банк с заверенным переводом на русский язык);

- для представительств и филиалов - нотариально заверенную копию документа, свидетельствующего о согласовании вопроса о размещении представительства, филиала нерезидента с соответствующими местными государственными органами, а также для представительств нерезидентов - нотариально заверенную копию разрешения на открытие представительства нерезидента либо иных документов, свидетельствующих об аккредитации представительства нерезидента на территории Российской Федерации (разрешение ЦБ России на открытие представительства иностранного банка; разрешение Министерства экономики Российской Федерации на открытие иных представительств);

- нотариально заверенную карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, с приложением документов, подтверждающих их полномочия, а также оттиски печати нерезидента, если таковая имеется;

- справку (подлинник или нотариально заверенную копию) из налогового органа Российской Федерации, подтверждающую постановку будущего владельца счета на налоговый учет (банкам-нерезидентам открываются валютные корреспондентские счета без предъявления справки налогового органа о постановке на учет в качестве налогоплательщика);

- справку (подлинник) налогового органа Российской Федерации об уведомлении налогового органа о намерении налогоплательщика открыть в банке или ином кредитном учреждении валютный счет.

Уполномоченные банки и кредитные учреждения в течение пяти рабочих дней после дня открытия валютного счета направляют налоговому органу, выдавшему справку об уведомлении налогового органа о намерении налогоплательщика открыть в банке валютный счет, извещение об открытии валютного счета. При этом днем открытия счета является день оформления открытия счета и занесения банком его номера в книгу регистрации счетов.

Тренинг умений

 

Пример выполнения задания тренинга на умение № 1

Задание

Составьте проект договора о вкладе Крутовым В. Т. 30 тыс. руб. в Сбербанк России на срок шесть месяцев с выплатой процентов из расчета 1, 5 % в месяц. Вклад положен 1 июня 2004 года. В случае досрочного расторжения договора по инициативе Крутова, проценты по вкладу не начисляются. Частичное снятие вклада и его доложение в течение срока договора не допускается.

Решение

Предварительно заполните таблицу, подобрав к алгоритму конкретное соответствие из данного задания.Выполните самостоятельно следующие задания:

Задание 1.1

Составьте проект договора банковского счета. Банк - Акционерный коммерческий банк "Мицар", председатель правления Соболев Денис Егорович, клиент - Общество с ограниченной ответственностью "Комби", директор Алексеева Елена Васильевна.

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 1.2

Составьте проект договора валютного вклада на сумму 2500 долларов США. Заемщик - банк "Оникс", вкладчик - Сидоров Н. А. Срок договора - 1 год.

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 1.3

Составьте проект заявления от имени акционерного общества "Стройматериалы" в коомерческий банк "Комета" с просьбой открыть для него расчетный счет.

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Пример выполнения задания тренинга на умение № 2

Задание

Предприниматель Вязов заключил кредитный договор с коммерческим банком. Явившись в банк за получением кредита на следующий день после установленного договором срока его получения, Вязов объявил, весь кредит ему не нужен и он возьмет только половину. Банк отказал ему в этом и предложил взять кредит полностью согласно договору.

Рассмотрите ситуацию.

Решение

Предварительно заполните таблицу, подобрав к алгоритму конкретное соответствие из данного задания.

Выполните самостоятельно следующие задания:

Задание 2.1

Оформите кредитный договор. Кредитор - банк "Дельта", заемщик - ЗАО "Орка". Цель кредитования - монтаж оборудования. Обеспечение- залог оргтехники - (персональные компьютеры).

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 2.2

Банк "Приморский" обратился в арбитражный суд с иском к 000 "Град" о взыскании суммы долга по кредитному договору, а также процентов за пользование кредитом и повышенных процентов в связи с невозвратом кредита в срок, предусмотренный договором. Ответчик заявил встречный иск о признании кредитного договора недействительным, указав, что сумма предъявленных истцом требований превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества и заключение директором общества данного кредитного договора при отсутствии соответствующего решения совета директоров или общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью противоречит ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Арбитражный суд удовлетворил основной иск банка "Приморский" и отказал во встречном иске, заявленном ответчиком 000 "Град".

Рассмотрите ситуацию и ответьте на вопросы:

1. Раскройте понятие "кредитный договор".

2. В каких случаях кредитный договор признается крупной сделкой?

3. Согласны ли Вы с решением суда?

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 2.3

Предприниматель Злобин по договору целевого займа с коммерческим банком должен был полученные от него средства использовать на развитие производства, но вместо этого стал расходовать их не по назначению. Когда банк попытался проконтролировать целевое использование суммы займа Злобиным, то не смог этого выполнить, поскольку Злобин не вел отчетности расходования средств. В связи с этим банк потребовал от Злобина досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов согласно договору.

Рассмотрите ситуацию и ответьте на вопросы:

1.    Какие были основания у займодавца требовать досрочного расторжения договора целевого займа?

2.    Могут ли быть наложены какие-либо санкции на заемщика, если они не предусмотрены договором?

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Пример выполнения задания тренинга на умение № 3

Задание

Коммерческий банк и общество с ограниченной ответственностью заключили кредитный договор, согласно которому банк предоставил обществу кредит в сумме 300 млн. руб. под гарантию другого банка. В обеспечение гарантийного обязательства банк-гарант и общество заключили договор о залоге, по которому общество заложило банку 300 тыс. долл. США, находившихся на депозитном счете в банке-гаранте. Согласно договору о залоге банк-гарант имел право погасить из стоимости этих денег задолженность общества перед банком-кредитором при невозврате обществом долга по кредитному договору и погашению этого долга гарантом. После того как общество не вернуло вовремя взятый кредит и банк-гарант вынужден был погасить задолженность, последний сообщил обществу, что сумма залога, находившаяся на депозитном счете, переходит в собственность банка.

Решение

Предварительно заполните таблицу, подобрав к алгоритму конкретное соответствие из данного задания.

Выполните самостоятельно следующие задания:

Задание 3.1

Банк "Приморский" обратился в арбитражный суд с иском к  ООО  "Темп" об обращении в судебном порядке взыскания на заложенное имущество в счет исполнения обязательств ответчика по кредитному договору. По существу заявленных требований ООО "Темп" не возражало.

Судом было установлено, что при определении цены объекта недвижимости в договоре залога стороны исходили из его балансовой стоимости согласно справке бюро технической инвентаризации, полученной по запросу заемщика в период установления с банком договорных отношений по кредиту и залогу.

Учитывая значительный промежуток времени, прошедший с момента получения указанной справки, а также удорожание заложенного имущества, ответчик ходатайствовал об установлении начальной продажной цены реализации заложенного имущества в соответствии с заключением независимого оценщика - специалиста по оценке рыночной стоимости имущества. Последним, в частности, констатировано, что рыночная стоимость имущества, являвшегося предметом залога, возросла по сравнению с оценкой, ранее данной сторонами в договоре о залоге.

По мнению истца, возражавшего по существу указанного ходатайства, установление в решении суда начальной продажной цены заложенного имущества, отличной от его оценки в договоре о залоге, без согласия залогодержателя не допускается.

Рассмотрите ситуацию и ответьте на вопросы:

1.    Каков порядок обращения взыскания на заложенное имущество?

2.    Кто устанавливает начальную продажную цену заложенного имущества?

3.    Какое решение должен принять суд?

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 3.2

Банк "Паритет" выдал ЗАО "Приз" кредит в размере 1 млн. рублей. В качестве обеспечения исполнения обязательств по возврату кредитных средств ЗАО "Приз" перед банком "Паритет" банк "Балтика" выдал гарантию сроком на шесть месяцев, начало которой определялось днем оформления договорных отношений с гарантом. Согласно гарантии банк "Балтика" обязан уплатить банку "Паритет" 1 млн. рублей в случае ненадлежащего исполнения обязательств по возврату кредитных средств со стороны ЗАО "Приз".

ЗАО "Приз" в сроки, установленные кредитным договором, не погасило задолженность перед банком "Паритет", и он обратился в банк "Балтика" с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии через два дня по истечении ее срока.

Банк "Балтика" отказал в выплате денежной суммы по банковской гарантии, так как срок гарантии истек.

Рассмотрите ситуацию и ответьте на вопросы:

1. В чем сущность банковской гарантии как одного из способов обеспечения исполнения обязательств?

2. Кто согласно закону может выдавать банковскую гарантию?

3. Какие основания для отказа гаранта от удовлетворения требования бенефициара предусмотрены законом?

4.    Каковы последствия отказа гаранта от удовлетворения требования бенефициара? Как следует решить спор?

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Задание 3.3

Между коммерческим банком и ОАО "Прочность" 20 января 2003 года был заключен кредитный договор на сумму 1,5 млн. руб. Согласно договору кредит подлежит возврату 20 июня 2004 года. В тот же день (20 января 2003 г.) между коммерческим банком и ЗАО "Импульс" был заключен договор поручительства в обеспечение исполнения обязательства по вышеназванному кредитному договору. Срок поручительства не установлен. Кредит заемщиком возвращен не был. В связи с этим 26 июня 2004 года коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО "Импульс" о взыскании 3 млн. руб., составляющих сумму кредита, проценты за пользование кредитом, пени за просрочку его возврата и судебные издержки по взысканию долга.

Рассмотрите ситуацию и ответьте на вопросы:

1.    Каковы основания прекращения поручительства?

2.    Каков объем ответственности поручителя перед кредитором?

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

______________________________________________________________________________

Оглавление
Оглавление
Особенная часть: правовое регулирование банковской деятельностью
Понятие банковского вклада
Открытие и ведение банковских счетов
Порядок списания денежных средств со счета
Банковские расчетные правоотношения
Правовое регулирование расчетов с использованием платежных поручений
Правовая регламентация расчетов посредством аккредитива
Правовая регламентация расчетов по инкассо, чеками, расчетов с использованием пластиковых карт
Порядок осуществления расчетных операций через корреспондентские счета (субсчета) кредитных организаций (филиалов), открытые в Банке России
Кредитные правоотношения
Форма, стороны, порядок заключения, существенные условия кредитного договора
Ответственность сторон за нарушение обязательств по кредитному договору
Обеспечение возвратности кредита
Правовое регулирование залоговых операций. Виды залога.
Иные виды активных операций банков
Права и обязанности участников договора лизинга
Классификация лизинговых сделок в международном праве
Понятие, функции и правовое регулирование факторинга. Форфейтинг
Правовые основы функционирования рынка ценных бумаг Инвестиционная деятельность, финансовый рынок: понятийный аппарат
Профессиональные участники рынка ценных бумаг
Ценные бумаги в российском гражданском законодательстве
Структура законодательства о рынке ценных бумаг
Система органов, осуществляющих управление рынком ценных бумаг
Формы и методы государственного регулирования рынка ценных бумаг
Защита прав инвесторов и контроль за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг
Регулирование деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг
Валютные правоотношения
Основные направления и организационные основы валютного регулирования и валютного контроля
Правовые основы валютного регулирования и контроля
Порядок покупки и продажи иностранной валюты банками на внебиржевом и биржевом валютном рынке России
Валютные операции резидентов
Порядок открытия валютных счетов нерезидентам РФ
Тренинг умений
Все страницы